Воспользуйтесь формой поиска по сайту, чтобы найти реферат, курсовую или дипломную работу по вашей теме.

Аккредитивы, называемые также документарными аккредитивами, являются наиболее часто используемым средством оплаты товаров, как во внутренней торговле, так и в сделках международной купли-продажи. Так, в настоящее время во всем мире ежегодно выписывается аккредитивов примерно на 500 миллиардов американских долларов, из которых около 250 миллиардов приходится на долю США, Документарные аккредитивы имеют настолько важное значение, что Лорд судья Дональдсон дал им определение «источника жизненной силы международной торговли»:

Безотзывные аккредитивные и банковские гарантии, выданные при обстоятельствах, делающих их эквивалентными безотзывному аккредитиву, были определены как источник жизненной силы торговли. Процесс торговли нарушается, если судьи вмешиваются туда, где нет обмана, и тем самым ломают коммерческую практику, которая рассматривает связанные с аккредитивными права как равнозначные платежу наличными.

Зачастую ни продавец, ни покупатель до определенного момента не ведут торговые дела, не знают друг о друге ничего либо не знакомы с национальными правовыми системами. В этих условиях, когда договаривающиеся стороны являются иностранцами, риски при заключении договора возрастают, и убытки могут носить чрезмерный характер.

Успешное выполнение заключенных сделок, их эффективность во многом зависят от того, насколько прочно и надежно стороны защитили в них свои права и интересы, поэтому рассматриваемый способ обеспечения исполнения внешнеторговых сделок имеет большое практическое значение.

При выборе формы расчетов определяющий момент заключается в установлении надежности партнера (его платежеспособности), и широкое применение аккредитива в качестве средства оплаты обусловлено высокой степенью надежности, предоставляемой им всем сторонам платежной операции. Используя документарный аккредитив, стороны могут значительно снизить риски неплатежа и непоставки, также и банки имеют возможность не допустить определенных убытков, вызванных этими рисками.

ХАРАКТЕРИСТИКА АККРЕДИТИВА.

Термин «аккредитив» (кредитное письмо) возник в торговой практике Европы в 17 веке. Купец, нуждающийся в деньгах в другом городе, в который он ехал по торговым делам, и, опасаясь возможных ограблений во время путешествия, получал у своего банкира письмо с просьбой к иногороднему банкиру выплатить купцу определенную сумму денег. При этом банкир купца, заранее или в последующем, возмещал эту сумму банкиру-плательщику. С течением времени этот вид платежа отделился от «платежного письма» (тратты) в силу следующих особенностей:

• эта сумма могла быть выдана только определенному лицу, таким образом, переуступка ни коим образом не допускалась;

• аккредитив не мог быть опротестован;

• эмитент «кредитного письма» в любое время мог отозвать его простым уведомлением купца или банкира-плательщика.

Однако, ввиду отсутствия четких гарантий платежа со стороны банкира, этот инструмент долгое время оставался весьма ненадежной формой расчета, и он использовался в основном между партнерами, имеющими длительные устойчивые деловые связи.

Начиная со второй половины прошлого столетия, банковскими фирмами начинает использоваться новый вид «кредитного письма» - «документарный аккредитив». Благодаря высокой конкуренции между многочисленными фирмами, которые желали привлечь как можно большее количество клиентов, документарные аккредитивы постепенно получили широкое распространение. Агентские фирмы стали предлагать клиентам производить оплату или акцептовать их тратты против получения товаров или по предъявлении определенных документов.

Правовое регулирование аккредитивных сделок стало развиваться после Первой мировой войны в основном в Англии, затем - в США и во всем мире.

Сущность аккредитивной сделки состоит в том, что по соглашению между продавцом и покупателем, нашедшему отражение в договоре купли-продажи, покупатель производит уплату покупной цены через банк, обычно по месту нахождения продавца, по предъявлении документов и выполнении других условий, предусмотренных в аккредитиве, которые банк довел до сведения продавца. После этого банк оплачивает покупную цену и платит либо по предъявлении документов, либо с рассрочкой, либо путем негоциации переводного векселя (в зависимости от условий аккредитива).

Наиболее полное определение аккредитива дано в ст. 2 Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов, принятых Международной Торговой Палатой (в дальнейшем UCP), (в редакции 1993 года):

Для целей настоящих Правил используемые в них термины «документарный (ые) аккредитив (ы) и «резервный (ые) аккредитив (ы) «(в дальнейшем именуемый (ые) «аккредитив (ы) «) означают любое соглашение, как бы оно ни было названо или обозначено, в силу которого банк (банк-эмитент), действуя по просьбе и на основании инструкции клиента (приказодателя аккредитива):

• должен произвести платеж третьему лицу либо по его приказу (бенефициару), или должен оплатить или акцептовать переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром, или

• дает полномочия другому банку произвести такой платеж или оплатить, акцептовать или негоциировать переводные векселя (тратты)

против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.

UCP являются примером документа, применяемого по соглашению сторон, в отличие от Единообразного Торгового Кодекса США (далее ЕТК), в ст. 5-103 которого дано следующее определение аккредитива:

«Аккредитив» (credit or letter of credit) означает обязательство банка или другого лица, принятое ими по просьбе клиента и относящиеся к сфере применения настоящего раздела (ст. 5-102), в том, что эмитент акцептует или оплатит тратты или другие платежные требования в случае их соответствия указанным в аккредитиве условиям. Аккредитив может быть отзывным и безотзывным. Аккредитивное обязательство может представлять собой соглашение на акцепт и оплату тратт или заявление о том, что банк или другое лицо уполномочены произвести акцепт и оплату.

UCP подлежат применению лишь в том случае, когда стороны оговорили это в договоре: этот принцип установлен ст. 1 Правил. Однако, в тех странах, в которых существуют национальные ассоциации банков, UCP часто включаются в общие типовые условия. Таким образом, в США положения ЕТК, касающиеся аккредитивных сделок, будут применяться, если:

• в аккредитиве нет ссылки на UCP и не исключено действие ЕТК;

• в аккредитиве есть ссылка на UCP и прямовыраженная оговорка о том, что соглашение подпадает под действие ЕТК.

Глава 46 Гражданского Кодекса РФ посвящена безналичным расчетам, в том числе и расчетам по документарным аккредитивам (ст. 867 - 873), где даны основные положения, касающиеся аккредитива, и определяется его сущность:

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

В данной работе предполагается рассмотреть аккредитивные сделки и их правовое регулирование на примере UCP и ЕТК США, как наиболее полно отразивших сущность документарных аккредитивов документов.

UCP содержат довольно детализированные положения, касающиеся аккредитивов, но эти правила не рассматриваются как императивные нормы, а лишь как «обычаи и практика». Не так давно и UCP и раздел 5 ЕТК, посвященный аккредитивам, были пересмотрены и приняты в новой редакции (UCP в 1993 году, ЕТК в 1995 году). В основном положения этих документов сходны, но существуют и различия (например, в отношении последствий обманных действий по аккредитивным сделкам).

ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ АККРЕДИТИВА.

UCP и ЕТК предусматривают два основных принципа, относящихся к аккредитивам:

Первый принцип устанавливает, что обязательства банка по аккредитиву независимы от обязательств продавца и покупателя по «основному» договору (ст. 3 UCP). В определенной степени по своей автономной природе аккредитив приближается к переводным векселям, на что Лорд Деннинг обратил внимание:

Жизненно важно, чтобы каждый банк, открывающий аккредитив, выполнил взятое на себя обязательство. Банк никоим образом не связан каким-либо спором, который может возникнуть между покупателем и продавцом. Покупатель может утверждать, что товары не соответствует условиям договора. Несмотря на это банк должен выполнить свое обязательство. Покупатель может заявить о том, что он имеет встречное требование на большую сумму. Все же банк обязан выполнить свое обязательство. Аккредитив сходен с переводным векселем, выданным в оплату покупной цены за товары. Он равнозначен платежу наличными и должен быть оплачен. Не допускается какого-либо зачета либо встречного требования с целью уменьшения ответственности.

Вторым принципом является строгое соответствие документов и тот факт, что банки имеют дело только с документами, а не с товарами. Обязательства банка-эмитента или подтверждающего банка не могут стать предметом исков или возражений по иску со стороны покупателя о том, что продавец не выполнил своих обязательств по основному договору. Так как банки совершают оплату покупателю против документов (банк не имеет дела с товарами), то они настаивают на строгом соответствии документов. Банки, проверяя документы не должны настаивать на излишне детальном выполнении формулировок во всех случаях, но с другой стороны, пределы толкования документов банками очень ограничены. Это связано с тем, что банки принимают на себя риск, если не настаивают на строгом соответствии представленных документов условиям аккредитива. Наиболее важным документом, содержащим описание товара, является счет-фактура (invoice). Описание товара в этом документе должно быть четким, полным и соответствовать данным аккредитива (описание в других документах может быть общим). Например, английские суды по делу J. H. Rayner & Co. Ltd. v. Hambros Bank, Ltd. постановили, что описание «очищенные машинным способом ядра земляного ореха» не является тождественным термину «ядра земляного ореха», несмотря на то, что стороны в основном договоре постановили считать их синонимами. Банк не знал и не должен был знать об этом соглашении.

Тем не менее, существуют условия, при которых суды применяют различный критерий. Предположим, что продавец-перевозчик не оплатил заранее фрахт по договору с условиями CIF, но вместо этого оплатил провоз в размере цены, указанной в счет-фактуре, а затем предъявил документы банку-эмитенту. Должен ли в таком случае банк не принять документы и отказать в оплате на основании различия документов? При разбирательстве этого дела суд вынес решение о том, что документы соответствовали требованиям в силу «древнего обычая», разрешающего перевозчикам поступать таким образом.

Расхождения в представленных документах в наше время является частым случаем. По данным Банка Ллойда в почти половине документарных сделок обнаруживается несоответствие документов. Тем не менее, такой высокий уровень ошибок не должен удивлять, так как зачастую количество документов является просто огромным. Например, в случае Bankers Trust объем документации, представленной к рассмотрению, составил 967 машинописных страниц. Таким образом, принцип строго соответствия создает многочисленные проблемы и задержки.

Статья 13 (а) UCP установила, что «банки должны проверять всю документацию. с разумной тщательностью. для установления ее соответствия. Соответствие устанавливается международными стандартами банковской практики, как это отражено в данной статье». Ссылка на международную банковскую практику направлена на предотвращение использования принципа строго соответствия в недолжных и небрежных целях, для исключения злоупотреблений, а также для придания им некоторой гибкости, что облегчило бы процедуру рассмотрения документов. Однако возникает вопрос о международной банковской практике, так как, например, практика в Лондоне и практика в развивающихся странах различна.

СТОРОНЫ ПО АККРЕДИТИВНОЙ СДЕЛКЕ, ИХ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ.

В отношениях по аккредитивным сделкам важно присутствие обладающих специальными знаниями третьих лиц, на которых легло бы бремя предупреждения потенциальных рисков или сведения их к минимуму. Третьими лицами по определению аккредитива являются банки: по крайней мере, один банк страны покупателя и другой - страны продавца, а также перевозчики. Таким образом, появляется схема: приказодатель (покупатель) - банк (и) - посредник (и) - бенефициар (продавец).

Отношения, возникающие в связи с открытием аккредитива, можно представить следующим образом.

При заключении договора, например, купли-продажи, продавец настаивает на том, чтобы контракт содержал условия о цене и о виде платежа. Для наибольшей защиты он стремится получить безотзывный подтвержденный аккредитив, оговорив при этом весь набор документов, которые должны быть представлены при открытии аккредитива. Обычно ими являются:

• оборотный коносамент;

• счет-фактура с указанием основных условий продажи, таких как количество товара, цена и т. д.;

• полис морского страхования (если перевозка осуществляется морем);

• акт осмотра, подтверждающий количество и вид погруженного товара;

• экспортная лицензия и/или акт санитарной проверки;

• свидетельство о происхождении товара.

Согласно принципу строгого соответствия банк отказывает в приеме документов, если в них не содержатся сведения, которые определены в аккредитивном поручении; он не должен касаться правовой значимости и ценности документов. В случае если указания по аккредитиву в отношении документов являются неясными и двусмысленными, банк должен обратиться за разъяснениями к приказодателю аккредитива. Когда же это сделать невозможно, считается, что банк действовал разумно:

Когда банк получает от своего клиента двусмысленные и неясные инструкции, он не считается нарушившим договор, если такие указания истолкует разумным образом, даже тогда, когда более внимательное обсуждение вопросов толкования при судебном разбирательстве дает основания полагать, что предпочтительным является иное понимание.

Если покупатель (приказодатель) соглашается с условиями аккредитива, то он договаривается с банком-эмитентом об открытии аккредитива покупателю (бенефициару).

UCP установили 4 категории банков в аккредитивной сделке:

• банк-эмитент

• авизующий банк

• подтверждающий банк

• исполняющий банк

Банк-эмитент обязуется акцептовать тратты по представлении документов по аккредитивной сделке. Его права и обязанности по принятой в новой редакции ст. 5-108 ЕТК США являются следующими:

• банк должен принять документы по аккредитиву в соответствии с принципом строго соответствия, который был рассмотрен ранее;

• банк обладает достаточным количеством времени (не менее семи рабочих дней) для рассмотрения документов и осуществления оплаты по ним;

• эмитент должен оплатить по аккредитиву;

• в случае расхождения в документах он обязан известить предъявителя об их несоответствии;

• в случае отказа в принятии документов, банк-эмитент должен вернуть их предъявителю либо хранить в банке, предварительно послав об этом извещение предъявителю.

Банк-эмитент не несет ответственности за:

• неисполнение или ненадлежащее исполнение «основного» договора, соглашения или сделки;

• действия либо бездействие сторон по договору;

• незнание обычаев и обыкновений определенного вида торговых отношений, не относящихся к обычной практике.

Авизующий банк уведомляет, что он учтет, акцептует или оплатит тратты продавца, не принимая на себя какие-либо обязательства уплаты против документов, либо подтвердив аккредитив.

Подтверждающий банк - банк, который принимает на себя обязательство в том, что он сам произведет платеж по уже открытому другим банком (банком-эмитентом) аккредитиву или что платеж по такому аккредитиву будет произведен эмитентом или третьим банком. Этот банк является прямо обязанным по аккредитиву и обладает правами и обязанностями эмитента в рамках своего подтверждения. Подтверждающий банк также имеет права и несет обязанности по отношению к эмитенту в случае, если последний дал указания об открытии аккредитива.

Исполняющий банк, как правило, расположенный в стране продавца, назначается подтверждающим банком в целях оплаты или акцептования тратт (им может быть и сам подтверждающий банк).

Как только аккредитив открыт и подтвержден, продавец упаковывает товар и подготавливает все необходимые документы. Если требуется акт осмотра, то инспектор, обозначенный в договоре, осматривает товар, проверяя его соответствие данным по договору. Также продавец готовит необходимые документы на предъявление таможенным служащим (экспортную лицензию и свидетельство о происхождении). Затем продавец отправляет товар перевозчику, который выписывает оборотный коносамент, обязывающий его поставить товар только «продавцу или его приказу», то есть только продавцу или лицу, указанному продавцом в надлежаще оформленном индоссаменте.

Теперь, когда продавец обладает всеми необходимыми документами, он отсылает их в банк-эмитент, который обязан произвести оплату по предъявлении документов. Для получения платежа продавец прилагает тратту, иногда называемую переводным векселем, так как по аккредитиву банк обязуется ее акцептовать. Тратта включает в себя чек, выписанный продавцом и выданный банком продавца.

В обмен на оплату продавец передает своему банку тратту, оборотный коносамент и другие документы. В свою очередь, банк продавца представляет тратту и прилагаемые документы банку покупателя, который обязуется по аккредитиву оплатить (акцептовать) переводной вексель. Затем банк покупателя обращается к самому покупателю и передает документы на оплату. Покупатель, как и банки, имеет дело только с документацией, а не с товарами, поэтому очень важно оговорить полный набор документов в договоре купли-продажи и точно его воспроизвести в документарном аккредитиве. Только после осуществления оплаты покупателем банк покупателя получает оборотный коносамент, и затем у него возникает право на получение товара от перевозчика.

Подобная система расчетов позволяет ограничить риски всех сторон по аккредитивной сделке. При отгрузке надлежащего товара продавцу предоставляются независимые обязательства по оплате, как со стороны покупателя, так и со стороны двух банков. Обязательства банков сохраняются и в том случае, если товар является ненадлежащим, но представленные документы отвечают принципу строгого соответствия. Таким образом, для продавца возникает риск лишь в случае неплатежеспособности его банка (а также банка покупателя и самого покупателя); если же банк продавца незаконно и необоснованно отказывается исполнить свои обязательства, то продавец вправе подать иск в местный суд.

Даже если банк продавца обязан совершить оплату в пользу продавца по документам, он обладает правом на возмещение со стороны банка покупателя и покупателя и несет риск, когда эти два лица не исполняют либо отказываются исполнить свои обязательства. Риск для банка продавца возникает в тот момент, когда покупатель не выполняет свои обязательства, но подобный риск может быть предусмотрен и исчислен заранее, до выдачи документарного аккредитива, и банк вправе определить процентную ставку.

С другой стороны, покупатель владеет документами, переданными ему перевозчиком: коносаментом, страховым свидетельством, защищающим его от возможных убытков, актом осмотра, дающим гарантию о том, что товары соответствуют описанию по договору. Другими словами, покупатель получает то, о чем было заключено соглашение - поставка надлежащих товаров или их страховка являются достаточными для покрытия любых убытков.

ОТКРЫТИЕ АККРЕДИТИВА.

Условие о сроке открытия аккредитива часто включается в договор купли-продажи. Иногда предусматривается определенная дата открытия документарного аккредитива. Часто делается указание на то, что аккредитив должен быть открыт «немедленно»: это означает, что открытие аккредитива не должно быть задержано и должно произойти в течение такого срока, который потребуется лицу, действующему с разумным прилежанием. Открытие аккредитива может быть обусловлено и действиями продавца (посылка предварительного счета-фактуры или извещение о том, что товары готовы или в скором времени будут готовы для погрузки), а также представление со стороны продавца гарантии исполнения. В момент получения бенефициаром (продавцом) уведомления либо подтверждения аккредитив считается открытым.

Если стороны в договоре не предусмотрели дату открытия аккредитива, то они не могут считать, что действие и исполнение договора связано и зависит от открытия аккредитива покупателем. Но стороны в праве оговорить открытие аккредитива в качестве существенного условия, предшествующего договору, от которого и будет зависеть его исполнение. Таким образом, продавец может рассматривать неисполнение обязательств покупателем по открытию аккредитива как нарушение существенного условия договора и со своей стороны отказаться от совершения действий.

«Разумное время», категория, используемая при открытии аккредитива без указания конкретной даты, начинает течь с момента первой отгрузки товара, а не с даты заключения договора. Предполагается, что покупатель должен заблаговременно открыть аккредитив, до наступления даты первой отгрузки, как исходной точки отсчета времени, для того, чтобы продавец мог убедиться в том, что аккредитив будет обеспечивать его платеж. При договоренности сторон об определенном периоде времени покупатель должен открыть аккредитив (если не предусмотрено иное) не в момент, когда продавец готов отгрузить товар, а когда он может воспользоваться аккредитивом на протяжении всего периода времени, как отметил Лорд судья Самервелл в деле Pavia & Co. S. p. A. v. Thurmann-Nielsen:

Если продавец вправе отгрузить товар в течение определенного периода и оговорен способ платежа, то ему должна быть предоставлена возможность воспользоваться этим способом в течение всего периода, установленного для отгрузки. Если покупатель желает, как это может случиться при установлении слишком длительного периода отгрузки, открыть аккредитив за небольшой отрезок времени до того, как продавец, вероятно, совершит отгрузку, он должен добиться включения в договор условия, согласно которому аккредитив должен быть открыт, например, спустя 14 дней после получения телеграммы продавца.

Дата истечения срока должна быть всегда указана в аккредитиве, после наступления этого момента авизующий банк не будет принимать предоставленные продавцом документы. Следует отличать дату исчисления срока аккредитива от даты погрузки товара. Но в качестве исключения аккредитив может быть открыт на длительный период времени (например, на три года, после чего аккредитив автоматически аннулируется). Подобная оговорка известна как «вечнозеленая», ее формулировка может быть различной и существенно отличаться от подобных формулировок, используемых в документарных аккредитивах.

В случае неоткрытия аккредитива покупателем продавец вправе требовать возмещения убытков, так как подобное условие является существенным. Эти убытки могут включать в себя и упущенную выгоду, которую продавец мог бы получить при исполнении данной сделки. Также и авизующий банк может быть привлечен к ответственности за причиненные продавцу убытки при просрочке в оплате аккредитива без уважительных причин, хотя документы были предоставлены своевременно.

ВИДЫ АККРЕДИТИВА.

Отзывные и безотзывные аккредитивы; подтвержденные и неподтвержденные.

В зависимости от характера обязательств банка-эмитента в отношении продавца (бенефициара) аккредитивы можно разделить на «отзывные» и «безотзывные». Термин «подтвержденный» или «неподтвержденный», присутствующий в определении аккредитива, зависит от обязательства авизующего банка перед бенефициаром. Определяющим моментом является «безотзывность» аккредитива, так как подтвердить его либо не подтвердить авизующий банк может лишь после открытия безотзывного аккредитива банком-эмитентом. В случае убытков банк-эмитент несет ответственность перед авизующим банком, который имеет право на возмещение. Обязательства банков в отношении аккредитивов связывают их еще до представления документов, то есть с момента получения и акцепта уведомления банка- эмитента либо авизующего банка бенефициаром.

Хотя безотзывный аккредитив применяется в международной торговле чаще всего, документарный аккредитив может быть и отзывным. Согласно ст. 6 UCP (новой редакции 1993 года) аккредитив является безотзывным, если не предусмотрено, что он может быть отозван.

Отзывный аккредитив может быть аннулирован или изменен банком-эмитентом в любое время и без предварительного уведомления бенефициара. Если же другой банк уже оплатил аккредитив, то банк-эмитент обязан предоставить ему компенсацию. Указание на тот факт, что аккредитив является отзывным, находится в уведомлении, которое посылается бенефициару авизующим банком; если аккредитив одновременно не подтвержден, в уведомительном письме делается следующая оговорка:

Мы не располагаем полномочием от наших клиентов на подтверждение настоящего аккредитива. Поэтому аккредитив может быть в любое время без предупреждения о том аннулирован или изменен.

Отзывный неподтвержденный аккредитив представляет собой не достаточно надежный способ финансирования для экспедитора, но зачастую им отдают предпочтение, что связано с более низкой ценой подобных аккредитивов.

При открытии безотзывного неподтвержденного аккредитива банк-эмитент не может отказаться от своих обязательств в отношении бенефициара, но авизующий банк не является самостоятельно ответственным по аккредитиву. В таких аккредитивах указывается:

Аккредитив является безотзывным со стороны вышеупомянутого банка-эмитента, но мы не получили указаний о подтверждении аккредитива и поэтому не несем по нему какой-либо ответственности.

Существенным недостатком неподтвержденных аккредитивов является отсутствие подтверждения об исполнении договора, например, купли-продажи в стране продавца, хотя эти аккредитивы дешевле подтвержденных.

Наиболее выгодными для экспортера являются безотзывные и подтвержденные аккредитивы. Обязательство авизующего банка по подтвержденному аккредитиву в том, что он оплачивает тратты продавца, если они соответствуют условиям аккредитива, выражается следующим образом:

Мы обязуемся оплатить такие тратты по их представлении при условии, что они выставлены и представлены в соответствии с условиями аккредитива.

Даже если банк получает указание от покупателя об отзыве аккредитива, эмитент не может отказаться от своих обязательств перед экспортером. Лорд судья Дженкинс в судебном решении дал такую характеристику:

Представляется достаточно ясным, что открытие подтвержденного аккредитива - это сделка между банком и продавцом товаров, которая на банкира налагает абсолютное обязательство оплатить аккредитив независимо от какого-либо спора, который может возникнуть между сторонами по поводу соответствия товаров условиям договора. Тщательно разработанная коммерческая практика зиждется на том, что банковские подтоварные аккредитивы характеризуются такими признаками и, по моему мнению, суд допустил бы ошибку в данном случае, если бы вмешался в установившуюся практику. Следует помнить и о другом. Продавец, продавая товар на условии открытия подтвержденного аккредитива, продает под гарантию того, что ничто не может воспрепятствовать ему в получении покупной цены. Это дает большие преимущества, когда товар, произведенный в одной стране, продается в другой.

Резервный аккредитив.

Основной целью резервного аккредитива является обеспечение защиты бенефициара в случае неисполнения своих обязательств другой стороной договора. В международной торговой практике этот вид аккредитива наиболее распространен во взаимоотношениях между правительствами стран третьего мира и иностранными фирмами, которые обязуются поставить определенный товар. По своему действию резервный аккредитив очень схож с банковской гарантией, но банки некоторых стран (например, США) не могут предоставлять банковские гарантии. И в этом случае банки нашли другой выход - открытие резервных аккредитивов, которые обеспечивают тот же результат и их выдача не запрещена законодательством государства. При резервном аккредитиве транспортные документы не обязательно должны присутствовать, и аккредитив может быть использован при предъявлении документов любого вида, например, требование бенефициара или его заявление о неисполнении другой стороной своих обязательств по договору.

Правовое регулирование резервных аккредитивов осуществляется UCP, а также теми же нормами, применимыми к документарным аккредитивам в той части, которая относиться к данному типу аккредитива. Если представленные документы удовлетворяют требованиям, то в этом случае банк-эмитент и подтверждающий банк обязаны совершить оплату в пользу бенефициара либо акцептовать его тратту. Документы должны соответствовать лишь аккредитиву, а не договору купли-продажи, что рассматривается как «независимый принцип». Некоторые юристы задаются вопросом, возможно ли применение этого принципа по отношению к резервному аккредитиву, учитывая тот факт, что этот аккредитив не обеспечивает экспортеру оплату за отгруженный товары. Тем не менее, и UCP и раздел 5 ЕТК США уполномочивают банки на применение «независимого принципа».

Совместный аккредитив.

Торговые брокеры зачастую сталкиваются с проблемой осуществления двух сделок с одним и тем же товаром. В одной сделке они продают товар покупателю, а затем покупают его у поставщика по другой сделке. Если обе торговые операции предусматривают расчет по аккредитиву, то брокер выступает бенефициаром (продавцом) в первой сделке и лицом, открывающим аккредитив (покупателем) во второй. Если документы, требуемые по каждому аккредитиву, идентичны, то брокер может передать свои права по первому аккредитиву банку-эмитенту по второму аккредитиву. Подобные операции носят название «совместные» аккредитивы, позволяющие брокеру обеспечивать покупку товара у поставщика посредством аккредитива покупателя.

Однако, совместные аккредитивы не могут применяться, если в один из них были внесены изменения, но в другом таких изменений произведено не было. Поэтому большинство банков не используют этот вид аккредитивных сделок, но рекомендуют продавцам и брокерам пользоваться переводными аккредитивами.

Переводные аккредитивы.

Переводным аккредитивом является такой аккредитив, который прямо устанавливает возможность первоначального бенефициара передать его третьим лицам (ст. 48b UCP):

Переводным (трансферабальным) является аккредитив, по которому бенефициар имеет право просить банк, производящий платеж или акцепт, или любой банк, уполномоченный негоциировать, о том, чтобы аккредитивом могли пользоваться полностью или частично одно или несколько других лиц (вторые бенефициары).

Таким образом, брокер или продавец, который является бенефициаром, может передать свои права по аккредитиву в целях финансирования сделок по поставке товаров путем передачи всех прав или по крайней мере некоторой их части другому лицу, обычно своему поставщику. В условиях аккредитива должно быть указано на возможность его передачи, также требуется согласие покупателя и банка, открывающего аккредитив. Как правило, аккредитив можно передать только один раз, если он открыт в пользу лица с местонахождением в той же стране, что и первоначальный бенефициар, либо в другой стране.

Иногда банк, который открыл и авизовал переводной аккредитив, все же отказывается перевести его другому лицу, несмотря на то, что все условия аккредитива были выполнены. Это объясняется правом, а не обязанностью банка совершить подобные действия, поскольку, как было упомянуть выше, «бенефициар вправе просить банк». При рассмотрении жалобы из Сингапура Тайный совет Великобритании вынес решение, которое установило, что согласие банка «должно быть положительно выраженным согласием, данным после просьбы (о переводе), и оно должно устанавливать как пределы, так и способы запрашиваемого перевода». Однако, большинство банков на практике не отказывают в принятии просьбы о переводе аккредитива, который был открыт как «переводной», за исключением случаев существования оснований для отказа (при этом такие основания банк не обязан раскрывать).

Револьверный (автоматически пополняемый) аккредитив.

В случаях, когда продажа товаров за границу не представляет собой отдельную сделку, и иностранный покупатель является постоянным клиентом экспортера, покупатель договаривает об открытии в пользу продавца аккредитива, сумма которого в любое время не должна превышать установленного максимума. Преимущество такого соглашения состоит в том, что не требуется возобновления аккредитива, а также в сокращении расходов, так как услуги по открытию аккредитива оплачиваются. Автоматически пополняемый аккредитив открывается, например, при заключении соглашений о предоставлении продавцом покупателю исключительных прав на продажу товара (как правило, сырья), то есть когда продавец отгружает товар только своему единственному покупателю в течение срока, обычно длительного, на который предоставлено исключительное право. При револьверном аккредитиве не требуется предоставления документов. При рассмотрении одного дела в качестве эксперта совместный генеральный управляющий Банка Ллойда дал следующее определение этому виду аккредитива:

Револьверный аккредитив - это аккредитив на определенную сумму, которая автоматически возобновляется посредством восполнения тех сумм, которые выплачиваются. Если вы имеете револьверный аккредитив на 50 тыс. ф. ст., открытый сроком на три месяца, реализуемый при помощи тратт, подлежащих оплате по истечении 30 дней по предъявлении, то по мере того, как тратты выставляются, они временно снижают сумму аккредитива ниже 50 тыс. ф. ст., а когда эти тратты выставляются, представляются банку и оплачиваются, сумма аккредитива соответственно восполняется до 50 тыс. ф. ст. Это и есть то, что в техническом смысле известно как револьверный аккредитив; он действует автоматически и не нуждается в возобновлении.

Необходимо отличать револьверный аккредитив от «вечнозеленого» (evergreen), несмотря на то, что у них есть общее свойство: действие и того, и другого вида аккредитива не ограничено каким-либо одним периодом времени.

Аккредитивы для оплаты еще не отгруженного товара; аккредитивы с «красной» оговоркой.

Этот вид аккредитива особенно удобен для небольших фирм, так как он способствует производству или подготовке проданного товара. По такому аккредитиву платеж производится в период до отгрузки товара и по представлению иных документов, отличных от погрузочных. Например, банк получает указание уплатить покупную цену полностью либо частично против складской или экспедиторской расписки, которая подтверждает принятие товара к перевозке или факт его отгрузки. Данный вид аккредитива также удобен для покупателя, который уверен в том, что продавец во время получения покупной цены уже не владеет проданными товарами. В некоторых случаях, банк при извещении экспортера об открытии аккредитива включает в такое извещение «красную» оговорку, при наличии которой банк обязуется оплатить тратты продавца на определенную сумму по предъявлении оговоренных документов. Так, например, в деле Tukan Timber Ltd. v. Barclays Bank «красная» оговорка предусматривала, что нельзя было сделать никакой авансовый платеж по аккредитиву без скрепления документа подписью одного из директоров покупателей. Банк при получении соответствующих отгрузочных документов от экспедитора, отгрузившего товары и предоставившего тратту, выплачивает определенную сумму за вычетом аванса.

Электронные аккредитивы.

Значение телекоммуникационных связей в настоящее время все больше и больше возрастает, и как следствие этого их использование становится обычным способом взаимодействия в сфере сделок по аккредитивам. В основном электронные аккредитивы находят применение во взаимоотношениях между банками, а также иногда используются сторонами для стимулирования процесса выдачи аккредитива. Однако, по многим причинам невозможно создание абсолютно безбумажной системы при заключении сделки. Во-первых, бенефициар хотел бы иметь документ, подтверждающий обязанность банка совершить оплату на определенных условиях. Во-вторых, до сих пор электронный коносамент не рассматривается в качестве оборотного товарораспорядительного документа и по этой причине не принимается.

Тем не менее, примерно три четверти отношений по аккредитивам между банками носят небумажный характер. Приказодатель аккредитива может связываться напрямую с компьютерной сетью бенефициара, и применение этого способа на практике постоянно растет. Во многих странах тенденция к замене бумажного оборота передачей компьютерных данных привела к созданию Общества Всемирной Межбанковской Финансовой Компьютерной Связи - SWIFT, к услугам которой прибегают банки при аккредитивных сделках. SWIFT является бельгийской некоммерческой организацией, принадлежащей ассоциации банков для передачи информации по торговым сделкам. Банк-эмитент направляет послание в ближайшее отделение SWIFT, при этом используется только стандартная форма для облегчения приема и передачи информации. Затем сообщение попадает в региональное отделение, через которое оно передается в один из двух центров, расположенных в США и Европе. В свою очередь центр дает указание региональному отделению направить послание банку-получателю, но это послание не заменяет собой аккредитива или других денежных переводов в отношениях между банком-эмитентом и другими банками.

Деятельность SWIFT основывается на точности передачи послания и его соответствия оригиналу, что является защитой для пользователей этой системы. Подлинность посланий, переданных путем SWIFT, достигается при помощи использования алгоритмов, которые основываются на математических формулах, заключающих в себе содержание послания. Большинство посланий, переданных при помощи SWIFT, банк получает через несколько минут с момента их отправления, но возможна задержка на один-два часа, что случается довольно редко. Важно определить, с какого момента банк, отправивший электронный аккредитив, связан своими обязательствами. UCP не устанавливают каких-либо правил по этому вопросу, но раздел 5 ЕТК США предусматривает, что подобные послания являются законными и обладают исковой защитой с момента их отправления, а не в момент их получения. Ни параграф 5-106 (а) ЕТК, ни правила UCP не предусматривают обязанности ответа со стороны банка-получателя электронного аккредитива.

По правилам SWIFT, все отношения между этой организацией и ее пользователями регулируются на основе бельгийского права. SWIFT несет ответственность за небрежность или обманные действия своих служащих и агентов, а также служащих и агентов региональных отделений. Но SWIFT не ответственна за тех представителей коммуникационной системы, которые ей не подотчетны: компьютеры банков-отправителей и банков- получателей. В тех случаях, когда SWIFT несет ответственность, она ограничена прямым ущербом, и организация не отвечает за те убытки, которые могли бы понести ее клиенты.

ОБМАННЫЕ ДЕЙСТВИЯ, ЗАТРАГИВАЮЩИЕ АККРЕДИТИВЫ, И ИХ ПОСЛЕДСТВИЯ.

Независимость аккредитива от договора, лежащего в основе, является одной из его основных характеристик, но существует исключение из этого правила, при котором банки, осуществляющие аккредитивную сделку, участвуют в спорах между сторонами - это случай обмана. Данное исключение, как правило, связано с документами, которые либо сами, либо их представление опорочены обманом. И хотя внешне они могут соответствовать аккредитиву, тем не менее банки должны отказаться от выполнения обязательств, которые они приняли на себя перед бенефициаром.

Исключение об обмане применяется, если аккредитивная сделка подлежит регулированию со стороны UCP. В том случае, когда Правила не содержат каких-либо норм по этому поводу, последствия обманных действий, связанных с аккредитивом, рассматриваются ЕТК США, положения которого заполняют пробелы международной практики.

Статья 5-109 ЕТК США в новой редакции перечисляет ряд ограничений применения этого принципа:

• эмитент должен совершить платеж по представлению документов, если этого требует установленное лицо, которое действовало добросовестно и без намерения причинить материальный вред либо обмануть. Таким образом, подтверждающий банк, добросовестно оплативший против документов, не зная что они, например, подложные, имеет право на вознаграждение. Согласно ЕТК США, если документы представлены таким подтверждающим банком или уполномоченным авизующим банком и соответствуют аккредитиву, то данном случае эмитент обязан оплатить подтверждающему банку, даже при условии, что документы являются подложными.

• в случае, когда документы представлены другими лицами (бенефициаром), банк-эмитент может совершить оплату, даже если было указано на подложность документов, так как эти лица действовали добросовестно, не имея представление о факте обмана либо подлога.

Тем не менее предоставляется возможность при наличии доказательств о подлоге, обмане, связанном с аккредитивом или самой сделкой, обратиться в суд. Во-первых, для этого необходимо, чтобы обман был реальным. Во-вторых, сторона должна представить веские доказательства об обмане или подлоге, а не просто ссылаться на эти факты. В-третьих, все процессуальные процедуры для получения судебной защиты должны быть выполнены. Лорд судья Акнер предложил следующее руководство по вопросу о степени доказанности обмана:

Мы рассчитываем на то, что суды потребуют веских подтверждающих доказательств заявления, обычно в виде относящихся к тому же периоду времени документов, особенно исходящих от покупателя. Если суд сочтет, что по имеющимся у него материалам единственно реалистичным является вывод о наличии обмана, тогда у продавца имеются достаточные основания для ссылки на обман.

Это ограничение, налагающее на банки обязательство не совершать аккредитивной сделки, находит применение в тех случаях, когда обманные действия были совершены именно бенефициаром, а не другим лицом, например, грузоперевозчиком. Статья 5-109 (b) ЕТК США указывает именно на «реальные обманные действия со стороны бенефициара». Английские суды уделяют особое внимание тому факту, что бенефициар сам намеренно (scienter) ввел в заблуждение партнера, что явилось основанием для подачи искового заявления. Таким образом, в Великобритании Палата Лордов отказывает в предоставлении средств исковой защиты покупателю (истцу), если обманные действия были совершены какой-либо третьей стороной без ведома продавца.

Это можно продемонстрировать на следующем примере:

• если аккредитив предусматривает погрузку товара до 15 мая, а в коносаменте отмечено, что она была совершена 16 мая, банк должен отказать в оплате или акцепте тратты;

• если аккредитив предусматривает погрузку до 15 мая, и банк уведомлен об изменении даты, внесенном бенефициаром ненадлежащим способом, банк должен отказать в совершении платежа по подобному документу;

• но в том случае, если аккредитив предусматривает произведение погрузки до 15 мая, и банк уведомлен о том, что экспедитор, а не лично бенефициар, изменил документ недолжным образом, банк должен оплатить либо акцептовать переводной вексель.

Традиционная разница между обманными действиями, связанными с документами, и обманом в «основном» договоре состоит в том, что нарушение договора касается только проблемы соответствия поставленного товара и описания, данного в самом договоре, а подлог документации является следствием намерения продавца. Современная доктрина об обманных действия часто не требует наличия какого-либо злого умысла, но даже если продавец знал, что определенный факт не является правдой, либо он сомневался в его достоверности, либо он просто верил в его достоверность, все это приводит суды к принятию решения об обоснованности ссылки на обманные действия, так как продавец должен быть уверен в предоставляемой им информации.

ОБХОД СОГЛАШЕНИЯ ОБ АККРЕДИТИВЕ.

Если стороны по договору международной купли-продажи согласились на средство платежа в виде документарного аккредитива, то их обязанностью является соблюдение условий договора, и они не могут обойти условие об аккредитиве. Судья МакНейр в деле Soproma S. p. A. v. Marine & Animal By-Products Corporation указал на то, что соглашение об аккредитиве:

представляет взаимные преимущества для обеих сторон: преимущество для продавца заключается в том, что по условиям договора он получает то, что в авторитетных источниках характеризуется как «надежный кассир» в его собственной стране, к которому он может предъявить исковые требования; а преимущество покупателя состоит в том, что он должен договариваться со своими банкирами о получении необходимых средств.

Однако в некоторых случаях допускает обход соглашения о документарном аккредитиве. Открытие аккредитива не рассматривается как абсолютный платеж, и, если банк, являясь посредником между сторонами, оказывается несостоятельными не может выполнить своих обязательств, продавец в праве требовать уплаты покупной цены непосредственно от покупателя, вторично представляя документы. Тем не менее, покупатель освобождается от обязательств, если несовершение оплаты по аккредитиву явилось следствием вины продавца, когда он, например, представил не соответствующие условиям аккредитива документы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Для поддержания и развития стабильного торгового оборота банки предлагают широкий круг платежных инструментов, предназначенных для удовлетворения различных требований безопасности, как покупателя, так и продавца.

Аккредитив, являясь одной из форм безналичного расчета, представляет собой наиболее твердое и надежное обеспечение платежа в международной торговле, конечно не считая стопроцентной предоплаты, которая редко встречается в отношениях между партнерами. Наиболее выгоден он экспортеру (особенно если аккредитив является безотзывным и подтвержденным), так как по общему правилу этот вид обеспечения платежа выдается до начала отгрузки (но UCP позволяют банкам принимать документы с датой выдачи, предшествующей дате выставления аккредитива, если в нем не предусмотрено иное ст. 22).

Осуществление платежа по аккредитиву, если, конечно, представленные документы соответствуют его условиям, не связано с согласием покупателя на оплату товара. Кроме того, экспортер имеет возможность получить платеж по аккредитиву максимально быстрым способом, в ряде случаев до прибытия товара в пункт назначения. Также, бенефициар может получить под залог аккредитива льготный кредит в банке, что представляется особенно важным, если он является посредником.

Но в то же время аккредитив считается наиболее сложной формой расчета для экспортера, поскольку получение платежа связано с правильным оформлением документов (вступает в действие доктрина строгого соответствия) и своевременным представлением их в банк. Предъявляя жесткие требования к оформлению документов с точки зрения соответствия их условиям аккредитива, банки защищают интересы импортеров, так как действуют на основании их инструкций.

Из всего выше сказанного нетрудно сделать вывод о предпочтительности применения документарного аккредитива в договорах международной купли-продажи товаров по сравнению с другими инструментами расчетов.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ:

Белов А. П. Способы обеспечения исполнения обязательств во внешнеторговых сделках, Москва, Совинтерюр, 1992.

Гражданское и торговое право капиталистических государств под редакцией Васильева Е. А., Москва, Международные отношения, 1993.

Лунц Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть. Москва.: Юридическая литература, 1975.

Розенберг М. Правовое регулирование расчетов по внешнеэкономическим контрактам, «Закон», № 1, 1995.

Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. Москва, Юридическая литература, 1993.

Black s Law Dictionary. West Publishing, 1991.

John O. Honnold Uniform Law For International Sales Under The 1980 United Nations Convention, Second Edition, Kluter Law And Taxation Publishers, Denver. Boston.

International Business Transactions, In A Nut Shell, Fifth Edition, St. Paul, Miin., West Publishing Co., 1996.

Mooney C., Ryan R., Letters Of Credit And Bankers Acceptance. N. Y., USA, 1986.

НОРМАТИВНАЯ ЛИТЕРАТУРА:

Единообразный Торговый Кодекс США, Международный центр финансово-экономического развития, Москва, 1996.

Гражданский кодекс РФ, часть вторая, Международный центр финансово-экономического развития, Москва, 1996.

Uniform Cjmmertial Code, Fourteenth Edition, 1995 Official Text With Comments, West Publishing Co., 1996.

Описание предмета: «Банковское и биржевое дело»

Литература

1. Ляховский В.С., Коробейников Д.В., Серебряков П.А. Справочник по операциям с ценными бумагами коммерческого банка. – М.: , 2005. – 0 с.
   
2. Л.К. Решетникова, О.В. Лисейкина. Операции с наличной валютой и чеками. – Ростов-на-Дону: Феникс, 2006. – 272 с.
   
3. П.Н. Брусов, П.П. Брусов, Н.П. Орехова, С.В. Скородулина. Финансовая математика. – М.: КноРус, 2013. – 224 с.
   
4. О.М. Маркова, Н.Н. Мартыненко, О.С. Рудакова, Н.В. Сергеева. Банковские операции. – М.: Юрайт, 2012. – 544 с.
   
5. Л.В. Попова , С.А. Алимов, Б.Г. Маслов, И.В. Елисеева. Операционная техника и учет операций с ценными бумагами. – М.: Дело и Сервис, 2013. – 288 с.
   
6. С.Б. Варламова. Банковские операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями. – М.: КноРус, 2010. – 176 с.
   
7. Л.К. Решетникова, О.В. Лисейкина. Операции с наличной валютой и чеками. Практикум. – Ростов-на-Дону: Феникс, 2006. – 192 с.
   
8. В.Д. Ковалева, В.В. Хисамудинов. Учет, анализ и аудит операций с ценными бумагами. – М.: Финансы и статистика, 2010. – 96 с.
   
9. С.Л. Блау. Финансовая математика. Практикум. – М.: Академия, 2011. – 208 с.
   
10. Дмитрий Бачурин. Операции с недвижимостью. Как правильно купить, продать, сдать в аренду. – СПб.: АСТ, Астрель-СПб, 2009. – 64 с.
    
11. Татьяна Сафонова. Операции с производными финансовыми инструментами. Учет, налоги, правовое регулирование. – М.: Альпина Паблишер, 2013. – 442 с.
    
12. Е.Н. Кондрат. Комментарий к Федеральному закону от 28 июня 2013 г. №134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям". – М.: Юстицинформ, 2013. – 306 с.
    
13. Шимон Беннинга. Финансовое моделирование с использованием Excel. – М.: Вильямс, 2016. – 592 с.
    
14. О.В. Дмитриева. Бухгалтерский учет и анализ операций с ценными бумагами. Учебное пособие. – М.: Инфра-М, 2016. – 240 с.
    
15. Г.В. Кузнецов, А.А. Кочетыгов. Основы финансовых вычислений. Учебное пособие. – М.: Инфра-М, 2017. – 408 с.
    
16. А.Ю. Баранова. Финансовые операции государственных и муниципальных органов власти. Учебное пособие. – М.: Инфра-М, 2018. – 136 с.
    
17. Карпычев В.Ю. , Карпычев М.В. , Шальнова Ю.П. Системный подход к учету экспортных операций с программным обеспечением. – М.: Русайнс, 2018. – 112 с.
    

Образцы работ

Задайте свой вопрос по вашей проблеме

		Гладышева Марина Михайловна marina@studentochka.ru +7 911 822-56-12 с 9 до 21 ч. по Москве.

Внимание!

Банк рефератов, курсовых и дипломных работ содержит тексты, предназначенные только для ознакомления. Если Вы хотите каким-либо образом использовать указанные материалы, Вам следует обратиться к автору работы. Администрация сайта комментариев к работам, размещенным в банке рефератов, и разрешения на использование текстов целиком или каких-либо их частей не дает.

Мы не являемся авторами данных текстов, не пользуемся ими в своей деятельности и не продаем данные материалы за деньги. Мы принимаем претензии от авторов, чьи работы были добавлены в наш банк рефератов посетителями сайта без указания авторства текстов, и удаляем данные материалы по первому требованию.