Воспользуйтесь формой поиска по сайту, чтобы найти реферат, курсовую или дипломную работу по вашей теме.

1. Источники правового регулирования создания и деятельности акционерных обществ

 1.1. Законодательное регулирование

Гражданский Кодекс РФ.

Первая часть Гражданского Кодекса РФ введена в действие 1 января 1995 г. Федеральным Законом РФ от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ. Законодательное регулирование деятельности АО в ГК РФ рассмотрено в Подразделе 2 «Лица» Раздела 1, а в частности - в параграфе 2 главы 4. В данных положениях рассмотрены:

- основные положения об АО (ст.96 ГК РФ);

- открытые и закрытые АО (ст.97 ГК РФ);

- образование АО (ст.98 ГК РФ);

- уставной капитал АО, его увеличение и уменьшение (ст.ст.99-101 ГК РФ);

- ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов АО (ст.102 ГК РФ);

- управление в АО (ст.103 ГК РФ);

- реорганизация и ликвидация АО (ст.104 ГК РФ).

Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» в п.2 ст.6 устанавливает, что учредительные документы акционерных обществ, созданных до официального опубликования части первой ГК РФ действуют в части ей не противоречащей.

Закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 13.06.96 N 65-ФЗ) принят Государственной Думой 24 ноября 1995 года. В соответствии со ст.1 данного Закона (далее - Закон) настоящий Федеральный закон определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Он распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. Особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий и т.д. определяются соответствующими законами и правовыми актами российской Федерации о приватизации указанных предприятий.

Соотношение Закона РФ «Об акционерных обществах» и Гражданского Кодекса РФ.

Закон является достаточно объемным документом по сравнению с предыдущими - Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью N 590 и Положением об акционерных обществах N 601, и может предоставить определенные трудности в проверке соответствия уставных положений АО и Закона. Поэтому следует обращать внимание на наиболее часто встречающиеся неточности, которые на первый взгляд не вызывают вопросов и не привлекают к себе внимание.

Закон является нормативным документом детально регламентирующим вопросы, связанные с деятельностью АО, и некоторые положения общего характера он не регулирует - эта функция возложена на ГК РФ. Закон не требует вносить изменения в учредительные документы обществ противоречащие ГК РФ, а требует внести изменения в соответствии с Законом. Закон РФ «О введении в действие части первой ГК РФ» в п.4 ст.6 говорит, что учредительные документы АО подлежат приведению в соответствие с нормами ГК в сроки, которые будут установлены Законом об АО. Поскольку, сроки приведения учредительных документов в соответствие с требованиями ГК РФ Законом не установлены, налицо образовавшийся правовой вакуум. При этом уставные положения, противоречащие ГК считаются недействительными, а уставные положения не соответствующие требованиям Закона влекут недействительность всего Устава. Потому, можно сделать вывод, что фактическое соответствие Закону не влечет за собой действительность всех положений Устава общества. Следовательно можно порекомендовать соотносить устав не только с требованиями Закона но и с ГК РФ.

1.2. Подзаконные акты

Акты Президента РФ .

Одни из Указов Президента посвящены преобразованию государственных и муниципальных предприятий в открытые акционерные общества. Это, например, Указ от 29.01.92 N 66, Указ от 01.07.92 N 712 и т.д. Другие регламентируют некоторые аспекты акционирования предприятий отдельных отраслей.

Достаточно важными документами, посвященными защите прав акционеров являются: Указ Президента РФ N 1769 от 27.10.93 «О мерах по обеспечению прав акционеров», Указ от 11.06.94 N 1233 «О защите интересов инвесторов», Указ от 31.07.95 N 784 «О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров», Указ от 18.11.95 N 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров» и Указ от 18.08.96 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера».

Акты Правительства РФ Совмина РСФСР.

Наиболее важными, вплоть до принятия первой части ГК РФ и Закона РФ «Об акционерных обществах» были Положение Совмина РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, и Положение от 19.06.90 г. N 590. На сегодняшний день первое не действует полностью в связи с принятием Закона (отменено Постановлением Правительства РФ от 06.03.96 г. N 262. Второе действует в части не противоречащей Закону РФ «Об акционерных обществах».

Существует более тридцати Постановлений и Распоряжений Правительства, регулирующие различные сферы деятельности АО.

2. Понятие акционерного общества

АО как юридическое лицо по законодательству РФ. 0 Закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 13.06.96 N 65-ФЗ) в ст.2 дает следующее определение АО:

»Акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу».

На основании сказанного можно определить, что АО - это всегда коммерческая организация. Следует заметить, что деление уставного капитала АО на акции не означает, что акционер - собственник акции имеет права собственности на часть уставного капитала. Уставной капитал разделен не на доли, а на акции, т.е. ценные бумаги, которые выражают права требования акционеров на получение дивидендов (части прибыли общества). Имущество внесенное в уставной капитал - собственность самого общества.

Отсюда логично вытекает, что акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Однако, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.2 Закона).

В соответствии с п.1 и п.2 ст.3 Закона общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих акционеров.

АО по количеству его акционеров и способу распространения акций подразделяются на закрытые и открытые.

3. Законодательное регулирование и вопросы создания акционерного общества

Договор совместной деятельности по созданию АО

Существуют два способа создания АО: его учреждение или реорганизация (ст.8 Закона).

При учреждении общества его учредители заключают договор о совместной деятельности по созданию общества. Ранее, данный договор назывался учредительным и являлся учредительным документом.

Договор о совместной деятельности по созданию АО должен быть заключен в письменной форме (п.5 ст.9 Закона) , в противном случае он может быть признан ничтожным в силу несоответствия требованиям закона (ст.168 ГК РФ).

Договор должен определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию АО, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

В договоре возможно установление санкций гражданско-правового характера за неисполнение одной из сторон своих обязанностей.

Уставной капитал акционерных обществ 

Статья 26 Закона «Об акционерных обществах», принятого Государственной Думой РФ 24.11.95 г. устанавливает минимальные размеры уставных капиталов как для закрытого (100 минимальных размеров оплаты труда), так и для открытых (1000 минимальных размеров оплаты труда).

При этом минимальный размер оплаты труда должен быть установлен федеральным законом на дату регистрации самого общества.

Поэтому, если на дату регистрации АО уставной капитал не соответствовал данной сумме, то потребуется его увеличение до установленного Законом минимума, иначе устав Общества может быть признан недействительным на основании п.3 ст.94 Закона (т.е., несоответствие устава общества закону). Это относится к АО, которые были созданы до вступления закона в силу.

Что касается вновь создающихся АО, то размер уставного капитала указывается, в соответствии с п.5 ст.9 Закона, сначала в договоре между учредителями о создании АО, а затем, в соответствии с п.3 ст.11 Закона, в уставе общества. Причем дата заключения договора, дата принятия учредителями устава и дата регистрации общества, как правило, бывают различными. В данном случае, если после заключения договора по созданию АО или после принятия его устава изменился размер минимальной оплаты труда, то в регистрации общества может быть отказано, если размер уставного капитала не соответствует законодательству на дату регистрации.

Часто в учредительных документах ранее созданных АО встречаются положения, допускающие формирование уставного капитала не только за счет взносов участников, но и за счет прибыли самого Общества. Здесь следует различать два процесса:

а) формирование уставного капитала;

б) увеличение уставного капитала.

Уставной капитал общества формируется при его создании учредителями, и само общество не может в этом участвовать (т.к. не может выступать учредителем в отношении себя). Поэтому, в большинстве случаев, когда говорят о «формировании уставного капитала за счет взносов участников» подразумевают не «формирование» а его увеличение. Следовательно, в подобной ситуации следует говорить все же не о «формировании» уставного капитала, а о его увеличении.

Следует остановиться на возможности увеличения уставного капитала общества за чет прибыли общества. Законодательство этого прямо не запрещает, но практически, увеличение уставного капитала за счет прибыли общества, минуя стадию ее распределения между участниками, происходит редко. Однако, увеличить уставной капитал нераспределяя прибыль, полученную обществом можно - за счет увеличения номинальной стоимости акции, поскольку это предусмотрено Законом.

Вклад в имущество.

Пункт 6 ст.66 ГК РФ говорит о возможности вклада в имущество хозяйственного общества или товарищества деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Основываясь на данной норме иногда встречаются утверждения, допускающие передачу прав по аренде имущества обществу в качестве вклада. В данной ситуации возможны два варианта:

- участник общества является собственником имущества и передает обществу его в аренду;

- участник является арендатором и передает имущество в субаренду.

Рассматривая первый вариант можно сказать, что общество зачитывает вклад акционера на сумму тех арендных платежей, которые оно произвело бы арендуя его у третьего лица.

Если подробней рассматривать вторую ситуацию, то складывается следующая картина:

а) акционер арендует имущество (т.е. на нем лежит обязанность выплачивать арендную плату арендодателю);

б) данное право аренды он передает обществу и оценивает его либо стоимостью аренды либо по более высокой цене.

По сути, как в первом варианте, так и во втором происходит освобождение акционера от обязанности вклада в уставной капитал общества путем зачета требования к обществу, что прямо запрещено п.2 ст.99 ГК РФ. В данном случае подобные положения уставов АО не будут влечь за собой полную недействительность устава в силу ст.94 Закона , т.к. Закон этого не запрещает. Противоречия с ГК РФ говорят лишь о недействительности положений учредительных документов, которые их со держат (ст.6 Закона РФ «О введение в действие части первой ГК РФ»).

4. Управление акционерным обществом

и его деятельность

4.1.Общее собрание акционеров, его полномочия и совет директоров

Филиалы и представительства.

Ранее законодательство не ограничивало возможность рассмотрения тех или иных вопросов относительно деятельности АО его высшим органом - общим собранием акционеров. Поэтому в его полномочия уставы акционерных обществ включали положения, допускающие рассмотрение и решение вопросов, которые на сегодняшний день ограничены Законом. Например, вопросы создания филиалов и открытия представительств или последующее утверждение положений о них.

В соответствии со ст.65 Закона подобные полномочия принадлежат Совету директоров, а исходя из текста п.3 ст.48 Закона общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом. На первый взгляд может сложиться впечатление о невозможности принятия общим собранием к своему рассмотрению данных вопросов. Если обратиться к ст.55 Гражданского кодекса РФ, то можно сказать, что одним из обязательных условий существования филиала или представительства является наличие указаний о них в учредительных документах создавшего их юридического лица. Такие же положения содержит п.6 ст.5 Закона: «Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах». То есть, для того, чтобы данные обособленные подразделения считались созданными и рассматривались в качестве филиала или представительства их следует указать в уставе общества. При этом внесение изменений и дополнений в устав - исключительная компетенция общего собрания акционеров (ст.48 Закона). Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что в Общее собрание акционеров может вносить изменения в устав относительно наличия филиалов и представительств, после чего они являются законными, а создание структурных подразделений - вопрос отнесенный к исключительной компетенции Совета директоров и не должен рассматриваться Общим собранием акционеров, т.к. Закон в п.3 ст.48 ограничивает круг вопросов, которые могут быть рассмотрены Общим собранием.

Нововведением Закона является обязанность учитывать имущество филиала как на отдельном балансе АО, так и на отдельном балансе филиала или представительства (п.4 ст.5 Закона). Ранее принятая первая часть Гражданского Кодекса РФ в п.3 ст.55 говорит лишь о наделении филиалов или представительств имуществом, не устанавливая обязанность ведения отдельного баланса. Теперь же, в соответствии с Законом, филиалом или представительством АО может быть признано обособленное структурное подразделение, обладающее признаками, перечисленными в ст.5 Закона (расположение вне места нахождения общества, осуществляющее все или часть его функции, и т.д.) и наделенное имуществом, учитываемом на балансе АО и на отдельном балансе филиала или представительства.

Голосование на общем собрании акционеров с числом акционеров более тысячи.

Интересен, с практической стороны, также вопрос проведения голосования на Общем собрании акционеров в обществе с числом акционеров более 1000. Статья 50 Закона устанавливает возможность принятия решения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования. При этом абз.2 п.1 данной статьи запрещает проведение голосования таким способом для годового собрания на котором решается вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, рассматриваются представляемый советом директоров (наблюдательным советом) общества годовой отчет общества и иные документы в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 Закона.

Заочное голосование проводится с использованием бюллетеней для голосования. Статья 58 Закона устанавливает, что в случае направления акционерам бюллетеней для голосования голоса, представленные указанными бюллетенями, полученными обществом не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров, учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования.

Общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи обязано направить акционерам бюллетени для голосования в сроки и в порядке, предусмотренные статьей 52 Закона, и осуществить прием бюллетеней для голосования в соответствии с пунктом 2 статьи 58 Закона. Складывается такая ситуация, в которой АО с числом акционеров более 1000 обязано разослать бюллетени для голосования для проведения годового собрания, обязано учитывать их при определении кворума и определении итогов голосования независимо от фактического присутствия акционеров, а правомочность такого решения ставится в зависимость от фактического их присутствия (не менее 50 процентов голосующих акций на момент окончания регистрации для участия общего собрания - п.1 ст.58 Закона). Следовательно, для проведения годового собрания и принятия в его ходе решений по вышеперечисленным вопросам присутствие акционеров обязательно независимо от обязанности учитывать их бюллетени при подведении итогов.

Ревизионная комиссия

Статья 85 Закона говорит о создании ревизионной комиссии в акционерном обществе. Ревизионная комиссия избирается Общим собранием и решение данного вопроса находится в его исключительной компетенции ( п.1 ст.48 Закона).

При этом, акции принадлежащие членам совета директоров или лицам, занимающим должности в органах управления общества не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора). На сегодняшний день существует большое количество ЗАО с минимальным числом учредителей (акционеров) , которые одновременно являются членами совета директоров. В подобной ситуации избрание ревизионной комиссии будет невозможным. С точки зрения Закона этот вопрос может быть разрешен с использованием абз.2 п.1 ст.64: « В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров». Поэтому, если устав ЗАО это предусматривает, то право голосования за всеми акционерами остается, и ревизионная комиссия (ревизор) может быть избрана в соответствии с требованиями Закона.

4.3. Покрытие убытков за счет фондов общества или за счет дополнительных взносов учредителей

Встречаются в уставах акционерных обществ положения допускающие возможность покрытия убытков общества из каких-либо фондов общества или за счет дополнительных взносов учредителей.

В экономическом смысле покрытие убытков общества действительно возможно за счет его участников, но с юридической точки зрения это должно оформляться отдельными гражданско-правовыми договорами и не предусмотрено для закрепления в уставе.

Если же возможные убытки предполагалось покрывать за счет дополнительных взносов участников в уставной капитал АО, то это не возможно, поскольку противоречит положениям п.2 ст.100 ГК РФ, где сказано: «Увеличение уставного капитала для покрытия понесенных им убытков не допускается». Для покрытия убытков Закон предусматривает резервный фонд: «Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а так же для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств» ( абз.3 п.1 ст.35 Закона).

Можно дополнить, что в соответствии с п.9 ст.2 Закона РФ «О налоге на прибыль предприятий и организации» от 27 декабря 1991 года N 2116-1 при исчислении облагаемой прибыли предприятия валовая прибыль уменьшается на сумму отчислений в резервный фонд.

Еще одним вопросом, вызывающим неоднозначное понимание является размер резервного фонда АО. Иногда утверждают, что данная величина должна быть равна 15 процентам, и быть не больше и не меньше. Пункт 1 ст.35 Закона говорит следующее:» В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15 процентов от его уставного капитала». Как видно из сказанного Закон устанавливает только минимальный размер резервного фонда. При этом реальный размер должен быть предусмотрен в уставе общества, а его максимальная величина в Законе не ограничена.

4.4. Выплата дивидендов

Уставы обществ, созданных ранее, рассматривая компетенцию органов управления, относят полностью принятие решений о выплате дивидендов либо к полномочиям совета директоров, либо к вопросам, рассматриваемым общим собранием акционеров.

В настоящее время, в связи с принятием Закона РФ «Об акционерных обществах» положение несколько изменилось.

Статья 42 Закона предусматривает несколько видов дивидендов, соотнося их с временем выплаты :

- годовые;

- полугодовые;

- квартальные.

В отличие от годовых, полугодовые и квартальные дивиденды рассматриваются как промежуточные. При этом, в соответствии со ст.48 Закона выплата годовых дивидендов - это компетенция Общего собрания акционеров общества. Совет директоров может давать лишь рекомендации по относительно размера и формы годовых дивидендов (ст.65 Закона) . Их размер не может быть более рекомендованного Советом директоров и менее выплаченных промежуточных дивидендов.

Что касается промежуточных дивидендов, то ст.42 Закона позволяет решать этот вопрос Совету директоров.

4.5. Сертификат акций

Предшествующие Закону нормативные документы предоставляли возможность выдачи акционерам сертификата взамен приобретенных акций. Такая возможность устанавливалась Положением об акционерных обществах N 601 и Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью N 590.

В настоящее время Положение N 590 действует в части не противоречащей Закону (п.2 ст.94 Закона), а Положение N 601 полностью не действительно.

Закон, также как и ГК РФ, возможности выдачи сертификатов не устанавливает, но и прямо этого не запрещает. В пункте 7 ст.94 Закона Правительству РФ было предложено привести в соответствие с Законом до 1 марта 1996 г. изданные ранее правовые акты. На сегодняшний день не исключено и не изменено право АО на выдачу сертификатов акций и, следовательно, возможность их выдачи существует.

4.6. Наследование и правопреемство акций

В уставах ранее созданных закрытых акционерных обществ встречаются положения, говорящие о том, что при реорганизации юридического лица или смерти гражданина - участника общества правопреемники могут вступить в общество только с согласия Общего собрания акционеров. Данное положение противоречит требованиям законодательства.

Поскольку акция является именной ценной бумагой, то права удостоверенные ей будут передаваться в порядке, установленным для уступки требований (п.2 ст.146 ГК РФ). В соответствие с п.2 ст.382 (уступка требования) для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом. Поэтому, для наследования (правопреемства) прав кредитора (акционера) его наследниками (правопреемниками) согласие собрания акционеров (фактическое волеизъявление юридического лица - должника, по отношению к акционеру) не требуется.

На основании норм ГК РФ данные положения Устава созданного до вступления в силу АО могут быть признаны недействительными.

Иногда уставы ЗАО в компетенцию общего собрания включают такие полномочия как «прием в Общество новых акционеров». Следует учитывать, что полномочие по приему новых участников (акционеров) ГК и Закон не предусматривает. Существует несколько способов появления нового акционера:

1) покупка им дополнительно выпущенной акции;

2) покупка им ранее в пущенной акции у другого участника или общества;

3) конвертация иной ценной бумаги в акцию общества.

Анализируя данные случаи можно сказать, что общее собрание может принимать к своему рассмотрению вопросы, связанные с возможностью конвертации (3-й способ) в акции ценных бумаг, но при этом решается вопрос о возможности конвертации, а не о приеме новых участников в состав общества. Что касается 1-го и 2-го способов, то здесь общество может осуществить лишь право преимущественной покупки или определения круга лиц, которым могут быть проданы акции. Поэтому, общество в лице общего собрания акционеров может устанавливать возможность конвертации тех или иных своих ценных бумаг в акции общества или возможность преимущественного права покупки акции, но не может решать вопросы о приеме новых участников в общество.

4.7. Льготное приобретение акций

Существуют в уставах АО положения, допускающие возможность по решению Общего собрания акционеров предоставления своим работникам (или участникам) права получить определенное число акций на льготных условиях (ниже их рыночной или номинальной стоимости).

В соответствии с п.2 ст.35 Закона уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами общества для последующего размещения его работникам.

При этом акции общества оплачиваются не ниже их номинальной стоимости (п.1 ст.36 Закона). Помимо этого п.2 ст.36 Закона устанавливает ограничения на размещение акций ниже их рыночной стоимости:

»Общество вправе осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости в случаях:

а) размещения дополнительных обыкновенных акций акционерам - владельцам обыкновенных акций в случае осуществления ими преимущественного права приобретения таких акций по цене, которая не может быть ниже 90 процентов от их рыночной стоимости;

б) размещения дополнительных акций при участии посредника по цене, которая не может быть ниже их рыночной стоимости более чем на размер вознаграждения посредника, установленный в процентном отношении к цене размещения таких акций».

На основании данных норм можно сделать вывод, что акция не может быть передана самим обществом ниже номинальной и рыночной стоимости работникам общества. Акция может передаваться работникам на иных условиях самим участником общества, если акционеры или общество не воспользовались преимущественным правом покупки.

Акция, приобретенная обществом после полной оплаты уставного капитала может быть передана работнику безвозмездно (т.е. по договору дарения). Поэтому в устав может быть внесено положение, допускающее безвозмездную передачу акций работникам Общества по решению Общего собрания акционеров.

5. Дочерние общества

В соответствии со ст.6 Закона РФ «Об акционерных обществах» акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества. 

»Общество, признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом» (п.2 ст.6 Закона РФ «Об акционерных обществах»).

Следовательно, юридическое лицо будет считаться дочерним по отношению к АО при наличии одного из условий:

- преобладания в его уставном капитале;

- на основании заключения договора;

- возможности определять решения иным способом.

Преобладание в уставном капитале.

Для преобладания в уставном капитале общества требуется обладание Основным АО более 50 процентов голосующих акций в дочернем. Это возможно в тех случаях, когда одно общество учреждает другое или путем заключения договора купли-продажи акций между обществом (в будущем - основным) и акционерами другого общества (в будущем - дочернего).

При реализации акций в пользу основного АО следует учитывать, что акционеры дочернего имеют право преимущественной покупки акций (т.е. имеют право преимущественного приобретения акций по цене предложения третьим лицам). Это требование законодательства установлено в п.3 ст.7 Закона РФ «Об акционерных обществах».

Срок, в течении которого акционеры имеют возможность осуществить такое право не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Максимальные сроки (не превышающие 60 дней) могут быть установлены в Уставе дочернего АО. Поэтому, следует обратить внимание на возможное их наличие в данном учредительном документе. По истечении 30 дней с момента оповещения акционеров о предполагаемой продаже акций возможно исполнение договора купли-продажи акций.

С точки зрения налогообложения указанной сделки, реализация акций не является объектом для налога на операции с ценными бумагами. Подобный вывод вытекает из определения объекта указанного налога, приведенного в ст.2 Закона РФ «О налоге на операции с ценными бумагами» N 2023-1 от 12.12.91 г.: «Объектом налогообложения в соответствии с настоящим Законом является номинальная сумма выпуска ценных бумаг, заявленная эмитентом» (т.е. эмиссия).

Помимо этого, пп. «ж» п.1 ст.5 Закона «О налоге на добавленную стоимость» N 1992-1 от 06.12.91 г. устанавливает, что от НДС освобождаются операции, связанные с обращением ценных бумаг (в т.ч. акций).

Следовательно, реализация акций в указанной ситуации не подлежит обложению налогами на операции с ценными бумагами и налогом на добавленную стоимость.

Заключение договора.

Закон «Об акционерных обществах» не дает четкого ответа на конкретную форму и содержание подобного договора. Однако, исходя из общих положений гражданского права возможно отнесение к таким договорам:

- договора о совместной деятельности, в котором деятельность одного общества будет зависеть от решений, принимаемых другим обществом (товариществом);

- договора о управлении, в котором основное общество (товарищество) будет выполнять функции исполнительного органа в дочернем (как, например, предусмотрено параграфом 291 Закона Германии «Об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 г.).

Следует дополнить, что при условии заключения подобных договоров у Предприятия-1 будет возникать лишь право на долю в прибыли совместной деятельности (в первом случае) или право требовать вознаграждения за осуществляемое им управление (во втором случае).

К иным способам могут быть отнесены договора основного общества о представительстве акционеров дочернего, договоры траста с акционерами дочернего общества и т.д.

Закон РФ «Об акционерных обществах» определяет, что по долгам Дочернего общества Основное несет солидарную, а в случае банкротства - субсидиарную ответственность при условии возникновения оснований ответственности по вине основного (п.3 ст.6 Закона). Однако, подобное положение распространяется исключительно на отношения, регулируемыми нормами гражданского права. Подобный вывод следует из положений п.3 ст.2 ГК РФ, где в частности говорится о невозможности применения гражданского законодательства к отношениям, возникающим в сфере налогового права.

Определение субъекта налоговых обязательств (т.е. налогоплательщика), данное в ст.3 Закона РФ «Об основах налоговой системы В РФ» позволяет говорить об отсутствии обязанности у основного общества оплачивать налоговые обязательства дочернего общества, поскольку они являются различными налогоплательщиками.

Реорганизация акционерных обществ в форме слияния и присоединения

В соответствии с п.2 ст.15 Закона РФ «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При этом Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами. При этом п.5 Закона устанавливает следующие обязанности:

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов.

Кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния или присоединения.

Статья 16 Закона «Об акционерных обществах» регламентирует слияние обществ. Так, слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта. Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.

Статья 17 Закона «Об акционерных обществах» регламентирует присоединение общества. Так, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

 7. Особенности ответственности по задолженности реорганизованного АО перед бюджетом

В случае реорганизации предприятия оно как юридическое лицо и, соответственно, как налогоплательщик должно быть ликвидировано.

В соответствии с Законом «Об основах налоговой системы в Российской Федерации» налогоплательщиками являются юридические и физические лица, другие налогоплательщики, на которых в соответствии с законодательством возложена обязанность уплачивать налоги.

Налогоплательщик, нарушивший налоговое законодательство, несет ответственность, предусмотренную статьей 13 этого Закона.

При реорганизации юридического лица к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом.

Если на момент реорганизации имущество реорганизуемого юридического лица уже было обременено обязательствами перед бюджетом по уплате недоимок и финансовых санкций, эти обязательства наравне с обязательствами перед другими кредиторами должны быть включены в разделительный баланс или передаточный акт. Поэтому вновь созданное юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизованного юридического лица, обязано оплатить как эту недоимку по налогу, так и санкции, предусмотренные статьей 13 Закона «Об основах налоговой системы в Российской Федерации».

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (статья 57 Гражданского кодекса Российской Федерации). О предстоящей реорганизации налогоплательщик обязан сообщить налоговым органам в десятидневный срок с момента принятия решения о реорганизации (статья 11 Закона «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»).

Если налоговый орган, несмотря на такое сообщение, до окончания процесса реорганизации и составления разделительного баланса (передаточного акта) не выявил оставшиеся у реорганизуемого юридического лица недоимки, к вновь созданному юридическому лицу впоследствии не может применяться ответственность за нарушения налогового законодательства, допущенные реорганизованным юридическим лицом и выявленные после образования нового юридического лица. Однако в этом случае сумма недоимки может быть взыскана, поскольку она представляет собой задолженность перед государством независимо от того, была ли эта задолженность выявлена на момент реорганизации».

Подобным образом был разрешен аналогичный вопрос в Письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 августа 1995 г. N С1-7/ОП-506 «Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике».

8. Изменения в Закон РФ «Об акционерных обществах» от 13.06.96 г.

Закон «Об акционерных обществах» в редакции от 26.12.95 г. N 208-ФЗ в ст.94 предусматривал приведение учредительных документов АО в соответствие с данным законом не позднее 1 июля 1996 г.

За 13 дней до указанной даты Государственная Дума РФ приняла следующий закон посвященный АО, а точнее исключительно посвященный срокам внесения изменений в учредительные документы. Исходя из п.1 ст.1 Закона РФ от 13.06.96 г. N 65-ФЗ «учредительные документы акционерных обществ, созданных до введения в действие настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с нормами настоящего Федерального закона не позднее 1 июля 1997 года». Это положение исключает ранее действующую редакцию п.3 ст.94 Закона «Об акционерных обществах» и, как видно из сказанного, дает возможность в течении еще одного года детально проанализировать акционерным обществам юридическое содержание своих уставов.

9. Внесение изменений в устав

В последнее время очень часто возникает вопрос о том, является ли внесение изменений в устав акционерного общества, созданного ранее фактической регистрацией нового общества. Аргументами здесь являются выводы о том, что, например, аббревитатуры АОЗТ для обществ данного типа уже не существует, а в соответствие с ГК РФ ранее существовавшее АОЗТ должно быть перерегистрировано в ЗАО. Государственные органы, занимающиеся перерегистрацией уставов АО иногда требуют включения в этот документ положений, гласящих о том, что ранее действовавшее юридическое лицо в форме АОЗТ прекращает свое существование и реорганизуется в соответствии с Законом РФ «Об акционерных обществах» в ЗАО.

Подобная точка зрения представляется необоснованной по следующим причинам:

Во первых, что касается реорганизации, то она выражается в слиянии, либо присоединении, разделении, выделении или преобразовании (п.1 ст.57 ГК РФ). В приведенной выше ситуации, как видно, идет речь о единственном варианте - преобразовании, т.е. изменении организационно-правовой формы. Исходя из требований Закона (п.1 ст.20) и ГК РФ (п.2 ст.104) акционерное общество может быть преобразовано только в производственный кооператив или в общество с ограниченной ответственностью. Существует единственная законодательно установленная возможность и одновременно обязанность преобразования АО одного типа в другое: В случае превышения предельного числа акционеров в закрытом обществе оно обязано в течение года должно преобразоваться в открытое (п.3 ст.7 Закона).

Следовательно, подобное требование преобразования АОЗТ в ЗАО противоречит гражданскому праву, и, следовательно, о подобном преобразовании не может быть речи без нарушения действующего законодательства.

Во-вторых, требование Закона заключается по отношению к акционерным обществам, созданным ранее лишь в приведении с ним в соответствие уставов, не обязывая к преобразованию или ликвидации. Законодательного закрепления ни аббревиатура АОЗТ, ни ЗАО не получили, следовательно нет обязанности первую даже изменять, поскольку внутреннее содержание от этого не меняется. Помимо этого вне сомнений то, что АОЗТ являются субъектами регулирования Закона, следовательно, вопрос стоит не о создании нового типа АО (т.е. ЗАО), а лишь о соотношении действующего законодательства с документами (уставами) на основании которых они обязаны действовать. Тем более, что внесение изменений в учредительный документ не влечет возникновения какого-либо иного юридического лица.

В-третьих, если бы даже речь действительно шла о преобразовании АОЗТ в ЗАО, то тогда бы с точки зрения гражданского законодательства требовалось прекратить существование всех АОЗТ, а на их месте создать ЗАО, что законодательство не требует.

10. Последствия неприведения учредительных документов акционерных обществ в соответствие с Законом «Об акционерных обществах»

Исходя из требований ст.94 Закона «Об акционерных обществах» в случае несоответствия учредительных документов АО данному Закону на 01.07.97 г. устав АО будет считаться недействительным.

Закон сам не предусматривает последствий недействительности устава, но на основании иных положений законодательства их можно установить.

Статья 52 ГК РФ устанавливает, что «юридическое лицо действует на основании устава...». Это требование носит обязательный характер и для АО. Деятельность без учредительного документа можно рассматривать как грубое нарушение действующего законодательства. Неприведение в соответствие с Законом положений устава АО может рассматриваться также как грубое нарушение законодательства.

В соответствии с п.2 ст.61 ГК РФ одним из оснований ликвидации юридического лица может быть осуществление его деятельности с грубыми нарушениями закона:

»Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или ГРУБЫМИ НАРУШЕНИЯМИ ЗАКОНА ИЛИ ИНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ...».

11. Ответственность акционеров и иных лиц по обязательствам акционерного общества

Общий принцип такой ответственности представлен в ст.2 Закона: «Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций».

Ответственности акционеров и иных лиц по обязательствам Акционерного общества в других случаях , приведена в п.3 ст.3 Закона РФ «Об акционерных обществах»:

»Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Исходя из данной нормы Закона следует вывод, что на акционера (или другое лицо) может быть возложена ответственность по долгам общества при его банкротстве в том случае, если он (оно) имеют возможность определять деятельность АО, либо имеют право давать обязательные для исполнения АО указания.

Такими лицами в зависимости от структуры управления обществом (указанной в Уставе) могут быть:

а) исполнительный орган (директор, генеральный директор, коллегиальный исполнительный орган) общества - ст.69 Закона (единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества и т.д.).

б) совет директоров (наблюдательный совет) - ст.65 Закона (компетенция: определение приоритетных направлений деятельности общества; размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества; приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; заключение сделок, предусмотренных главой ХI Закона и т.д.).

Помимо этого ст.71 Закона специально устанавливает ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего. В ней, в частности, говориться следующее:

»Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

При этом в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственности члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета), общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи».

При этом несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества (абз.2 п.3 ст.3 Закона). То есть для возложения ответственности на данных лиц обязательным условием является также наличие прямого умысла, т.е. лицо осознавало последствие своих действий и желало их наступления (или допускало их наступление).

Следует учитывать, что ответственность этих лиц носит субсидиарный характер и наступает только при недостаточности собственных средств у АО. Субсидиарный характер означает следующее: лицо несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником в части неисполненного обязательства. Субсидиарная ответственность регламентируется ст.399 ГК РФ:

До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Описание предмета: «Менеджмент»

Литература

1. М.Г. Ионцев. Акционерные общества. – М.: Ось-89, 2013. – 544 с.
   
2. АО. Практическая помощь в спорных ситуациях. – М.: Инфотропик Медиа, 2010. – 400 с.
   
3. А.Б. Агеев. Акционерное законодательство Швейцарии. Постатейный комментарий. – М.: Статус, 2005. – 240 с.
   
4. А.Н. Борисов. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (постатейный). – М.: Деловой двор, 2014. – 632 с.
   
5. Надежда Антонова. Аудит учета финансового результата и распределения прибыли. – М.: LAP Lambert Academic Publishing, 2012. – 60 с.
   
6. Галина Мартынив. Европейская компания. – М.: LAP Lambert Academic Publishing, 2012. – 148 с.
   

Образцы работ

Задайте свой вопрос по вашей проблеме

		Гладышева Марина Михайловна marina@studentochka.ru +7 911 822-56-12 с 9 до 21 ч. по Москве.

Внимание!

Банк рефератов, курсовых и дипломных работ содержит тексты, предназначенные только для ознакомления. Если Вы хотите каким-либо образом использовать указанные материалы, Вам следует обратиться к автору работы. Администрация сайта комментариев к работам, размещенным в банке рефератов, и разрешения на использование текстов целиком или каких-либо их частей не дает.

Мы не являемся авторами данных текстов, не пользуемся ими в своей деятельности и не продаем данные материалы за деньги. Мы принимаем претензии от авторов, чьи работы были добавлены в наш банк рефератов посетителями сайта без указания авторства текстов, и удаляем данные материалы по первому требованию.