Воспользуйтесь формой поиска по сайту, чтобы найти реферат, курсовую или дипломную работу по вашей теме.

Кандыбка Алексей Иванович

Правовое регулирование биржевых сделок на фондовом рынке

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право: семейное право; международное частное право

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Ростов-на-Дону - 2001

Работа выполнена на кафедре гражданского права Ростовского Государственного Университета

Актуальность темы исследования. Причиной выбора темы исследования послужила активизация участия российских фондовых бирж, фондовых отделов при товарных и валютных биржах (далее - фондовые биржи), в развитии рыночной экономики и, в частности, возрастание их влияния на отечественный и мировой рынок ценных бумаг. Также следует отметить тот факт, что до последнего времени фундаментальные научные исследования посвящались в большей мере изучению деятельности товарных бирж: работе фондовых бирж были посвящены лишь отдельные статьи в периодических научных изданиях. Между тем, в деятельности фондовых бирж можно отметить немало проблем правового характера, которые требуют своего разрешения.

Кроме того, за последние 10 лет вышло немало научной литературы экономико-правового характера, посвященной анализу биржевого рынка (в том числе и фондового). В данной литературе недостаточно полно и с искажением отражаются правовые вопросы деятельности бирж, заключения и исполнения биржевых сделок. Иногда представления экономистов по тому или иному правовому аспекту, связанному с работой бирж, носят искаженный характер. Не следует полностью ставить им в вину допущенные недостатки, поскольку представители экономической теории пользуются тем правовым материалом, который имеется, а его наполнение до последнего времени не носило системный и взвешенный подход. Это объясняется тем, что длительное время (с конца 20-х и до конца 80-х годов) в России функции бирж выполнял Госплан, в связи с чем был утрачен необходимый практический и теоретический опыт поддержания и исследования деятельности биржевого механизма. По этой причине, внезапно набрав повышенные темпы развития в начале 90-х годов, биржи столь же внезапно их снизили, вызвав определенное разочарование в обществе.'а подчас и негативную оценку своей деятельности.

Однако кризис российской биржевой системы пошел ей не только во вред, но и на пользу в биржевой механизм были внедрены самые современные достижения науки и техники, началось постепенное осмысление и исправление допущенных ошибок В связи с этим, в настоящее время российская биржевая система

набрала большой потенциал для конкурирования с другими рыночными инфраструктурами и все активней начинает его проявлять. Фондовые биржи занимают достойное место в рыночной экономике, как в сравнении с другими рыночными институтами, так и в отношении других видов биржевых рынков. Определению этого места и дальнейшему развитию фондовых бирж во многом посвящена данная работа.

Проблема правового регулирования биржевых сделок фондового рынка не была предметом специального правового исследования. Она требует дальнейшего законодательного разрешения и нуждается в проработке на уровне локального биржевого нормотворчества. Познание сущности биржевых сделок фондового рынка неизбежно связано, во-первых, с изучением подходов к биржевым сделкам в историко-правовом аспекте, во-вторых, с выявлением специфики деятельности фондовых бирж по заключению и исполнению биржевых сделок, в-третьих, с определением природы биржевых сделок и раскрытием механизма их правового регулирования и, в-четвертых, с анализом особенностей отдельных видов биржевых сделок.

Цели и задачи исследования.

основная цель работы раскрыть правовую сущность и особенности правового регулирования биржевых сделок фондового рынка на основании анализа российского законодательства, правотворческую и правоприменительную функции фондовых бирж, фондовых отделов при товарных и валютных биржах (далее -фондовые биржи). Для достижения цели поставлены следующие задачи:

- рассмотреть правовые проблемы, связанные с появлением и развитием бирж, в том числе фондовых бирж, в различные исторические периоды, оценить перспективы дальнейшего совершенствования биржевой торговли;

- определить сущность биржевых сделок и их характерные черты;

- провести научную классификацию биржевых сделок, исследовать особенности отдельных видов биржевых сделок и определить их место в системе гражданско-правовых договоров;

- исследовать специфику г.равового регулирования биржевой торговли на фондовом биржевом рынке;

- исследовать правотворческую функцию в деятельности фондовых бирж с учетом новейших подходов юридической науки и законодательной техники, предложить модели эффективного применения внутренних биржевых документов,

- сформулировать рекомендации по совершенствованию форм и методов правового регулирования биржевых сделок и биржевой торговли на фондовом рынке.

Научная новизна работы состоит в том, что она является первым комплексным исследованием проблем правового регулирования биржевых сделок фондового биржевого рынка в условиях развития в России рыночных отношений. Диссертантом предпринимается попытка раскрыть правовую природу биржевых сделок и теоретически обосновывается необходимость установления специфического, наряду с общим, режима правового регулирования биржевой торговли для фондового рынка.

Это позволило, с одной стороны, сделать вывод о гражданско-правовом характере всех биржевых сделок, а, с другой стороны, - выявить особенности конкретных видов биржевых сделок и возникающих на их основании правоотношений. В частности, в работе рассматривается содержание различных форм биржевой торговли, их эволюции; предпринимается попытка:

1) углубленно изучить все стороны правового регулирования биржевых сделок фондового биржевого рынка;

2) дать точные правовые дефиниции различным биржевым терминам, которые по-разному трактуются в литературе чтобы избежать дальнейшей неясности в понимании сущности биржевых сделок, имеющих сходные признаки и отличающихся лишь отдельными элементами формы или содержания;

3) исследовать пробелы в российском законодательстве, касающиеся правового регулирования биржевых сделок:

4) исследовать правовое регулирование биржевых сделок наряду с исследованием правового механизма деятельности фондовых бирж по заключению и исполнению биржевых сделок, без чего сложно разобраться в правовом механизме регулирования самих биржевых сделок;

5) сопоставить опыт российского правового регулирования биржевых сделок и мировой опыт, особенно в связи с возникновением новых видов биржевых сделок и применением новейших компьютерных технологий;

6) раскрыть правовую сущность основных видов биржевых сделок;

7) на основании теоретических выводов вносятся рекомендации по дальнейшему совершенствованию законодательства

На защиту выносятся следующие положения:

I. Научное определение биржевой сделки как особой разновидности гражданско-правовых сделок, обладающих специфическими признаками, которые касаются субъектного состава, предмета, места и порядка заключения сделок, их регистрации. В связи с этим можно предложить следующую редакцию определения «биржевой сделки» для фондового рынка.

Биржевая сделка - соглашение о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении биржевого товара (ценных бумаг, имущественных прав), допущенного к обращению на бирже, заключаемое участниками биржевой торговли в процессе биржевых торгов, зарегистрированное на бирже, гарантирующей его исполнение.

Если прибегнуть к расширительному толкованию основных признаков, то, на взгляд автора, можно выделить следующие отличительные признаки биржевых сделок:

а) местом совершения биржевых сделок является биржа, выполняющая функции организатора торгов;

б) биржевые сделки могут заключаться только в течение торговой (биржевой) сессии, то есть в период времени, когда биржа проводит торги;

в) биржевые сделки совершаются участниками биржевых торгов (для фондовой биржи необходимым качеством участника является получение лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг);

г) биржевые сделки носят обезличенный характер, то есть продавцы и покупатели не вступают в непосредственный контакт между собой, а имеют дело с рас-четно-клиринговой палатой или центром, действующим при бирже;

д) определенный перечень объектов биржевых сделок (валюта, вещи, ценные бумаги, имущественные права и пр.), допущенных к обращению на бирже и стандартизированных по количественным и качественным характеристикам;

е) биржевые сделки заключаются в простой письменной форме путем обмена документами, как документарного, так и электронного; составленный биржей протокол сделок является необходимым элементом формы биржевой сделки;

ж) биржевые сделки вступают в силу только после их регистрации биржей;

з) сроки, место, порядок и способ исполнения сделки являются стандартными;

и) исполнение биржевых сделок происходит вне биржи через уполномоченные биржей структуры (кредитная организация, депозитарий и т.п.) на основании реестра сделок;

к) надлежащее исполнение сделок гарантируется биржей;

л) споры, возникающие между участниками и биржей в процессе биржевой торговли, обычно рассматриваются биржевой арбитражной комиссией, иным третейским судом.

Необходимо включить в ГК РФ норму, содержащую понятие биржевых сделок, указывающую на их цивилистический характер и отражающую их характерные черты. Тем самым будет обеспечен единообразный подход в вопросах применения к биржевым сделкам общих положений гражданского права, а также норм, регулирующих отдельные виды обязательств, прежде всего купли - продажи. Об этом свидетельствует опыт использования ст.29 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, в настоящее время утратившей силу

2 Правовое регулирование биржевых сделок осуществляется комплексом общих и специальных норм, находящихся в определенной зависимости. Основным актом общей регламентации является ГК РФ. Специальное регулирование осуществляется Законом РФ "О товарных биржах и биржевой торговле", который является актом прямого действия и вместе с тем устанавливает принципы построения биржевого законодательства, включающего акты Правительства РФ и других государственных органов, локальные документы бирж. Общее специальное регулирование деятельности фондовых бирж осуществляется Федеральным Законом "О

рынке ценных бумаг" от 22 04.96г., который, однако, не содержит положений о регулировании биржевых сделок непосредственно на фондовом рынке. Для устранения пробелов в действующем законодательстве, посвященном правовому регулированию биржевых сделок фондового биржевого рынка, предлагается принять Федеральный Закон «О фондовых биржах и биржевой торговле», который бы всесторонне регулировал механизм работы фондовой биржи и особенности биржевых сделок фондового рынка. В связи с этим в работе приводятся рекомендации законодателю о положениях, которые должен содержать предлагаемый закон.

3. В связи с принципами ГК, который содержит большое число новелл, необходимо, во-первых, обеспечить пересмотр действующих специальных норм, в том числе установленных законодательством о биржах, и привести их в соответствие с кодексом. Во-вторых, следует более четко определить критерии системы специальных актов, в частности подзаконных правительственных и издаваемых биржами в рамках их компетенции. В этих целях имеет смысл в предлагаемом к принятию Федеральном Законе «О фондовых биржах и биржевой торговле» (далее Закон о биржах) следует выделить и закрепить наиболее важные вопросы, регламентация которых должна осуществляться на правительственном уровне, а также установить перечень обязательных актов, принимаемых фондовыми биржами с учетом возможной специфики их деятельности.

4. Для необходимой унификации, повышения качества и обеспечения законности биржевых актов, регулирующих наиболее общие вопросы, предлагается активно использовать модельные и рекомендательные документы, издание которых отнесено к компетенции Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ (далее - ФКЦБ РФ) и других исполнительных органов.

5. Основанная на законодательстве классификация биржевых сделок и определение правовых особенностей отдельных их видов: сделок с реальным товаром, форвардных, фьючерсных, опционных сделок. Исследование их природы позволяет сформировать их развернутое определение, которые целесообразно включить в предлагаемый к принятию Закон о биржах. Особое внимание следует уделить раз

работке проблемы правового регулирования фьючерсных и опционных сделок, не получивших в действующем законодательстве достаточного развития, но являющихся перспективными формами биржевых торгов

6. Критерии разграничения участников биржевых торгов и субъектов биржевых сделок с учетом которых предлагается осуществить закрепление ряда норм в предлагаемом к принятию Федеральном Законе о биржах, определяющих юридический статус, права и обязанности лиц, участвующих в биржевой торговле. Более четкой регламентации требуют вопросы биржевого посредничества.

7. Целесообразно в предлагаемом к принятию Федеральном Законе о биржах закрепить нормы, регламентирующие порядок оформления биржевых сделок, в том числе определяющие статус маклеров, специфику совершения сделок с их участием, правовое значение маклерских записок, придав маклерской записке силу договора, при условии ее подписания лицами, заключающими сделку, и соответствии общим требованиям гражданского законодательства. С учетом опыта зарубежных бирж при оформлении биржевых сделок следует более активно использовать современные электронно-технические средства, разработав необходимый правовой регламент.

8. Определяется правовое значение регистрации рассматриваемых сделок как завершающего этапа их оформления и условия для признания сделок биржевыми. Сделка, отвечающая общим требованиям гражданского права, но не зарегистрированная биржей, порождает правовой результат, однако биржевой не является. Учитывая, что регистрация позволяет осуществлять контроль за законностью сделок, имеет смысл внести в предлагаемый к принятию Закон о биржах правила, устанавливающие единые требования к процедуре регистрации биржевых сделок. В частности, целесообразно возложить на фондовые биржи обязанность по проверке соответствия регистрируемой сделки общим и специальным нормам права, наличия необходимых полномочий у лиц, ее заключающих.

9 Выводы о роли фондовых бирж в совершении и исполнении биржевых сделок и предложения по более эффективной рехтизации осуществляемых биржей функций Обосновывается необходимость дифференциации задач биржи на «обязательные», «произвольно-обязательные» и «произвольные» Исследование осо-

бенностей выполнения указанных функций различными биржами позволяет выявлять недостатки в регламентации правового положения фондовых бирж и определять пути их устранения.

10. Для того, чтобы локальные нормы не противоречили общим нормам права следует законодательно закрепить четкие ориентиры и критерии, позволяющие определить круг отношений, которые подлежат локальному регулированию и обеспечить единообразный подход к их регламентации.

11. Хочется также отметить, что в Государственной Думе проходит процедуру принятия законопроект «О биржах и биржевой деятельности». Следует предостеречь законодателя от столь широкой трактовки положений закона, которая закреплена в его названии. Ведь содержание закона направлено на регулирование исключительно деятельности на товарном биржевом рынке и к другим рынкам он никакого отношения не имеет. Поэтому данный законопроект следовало бы именовать «О товарных биржах и биржевой торговле».

12. Правительству РФ необходимо рассмотреть и решить ряд вопросов в целях оживления биржевой деятельности в стране.

Прежде всего, Правительству РФ следует разработать перечень определенных льгот (налоговых, торговых, финансовых и др.) действующим и вновь создаваемым биржам в целях поднятия уровня биржевой торговли и выступить с законодательной инициативой об их принятии.

Во-вторых, поручить соответствующим органам разработать достаточный перечень документов, которые необходимо принять на каждой бирже для регулирования биржевой торговли, а также определить требования, предъявляемые к этим документам.

В-третьих, Правительству РФ следует разработать и принять порядок атте-стования членов биржи и лиц, претендующих на место члена биржи в соответствии с мировыми стандартами.

В-четвертых, Правительству РФ следует поручить соответствующим органам составление единого унифицированного сборника биржевых понятий и терминов по образцу «Инкотермс». Термины, содержащиеся в сборнике должны соответст-

вовать общепринятым биржевым стандартам, образцам и обычаям Такая мера позволит лучше понять сущность того или иного биржевого термина и отличать смежные понятия и термины.

Методологическую основу исследования составляют сравнительно-правовой, логический, исторический и статистический методы. Путем применения указанных методов теоретический анализ соединен в исследовании с решением задач практического характера, имеющих значение как для правоприменительной практики, так и для выработки предложений по совершенствованию действующего законодательства.

Теоретическая основа исследования включает труды российских ученых юристов и экономистов. В целях диссертационного исследования изучена и проанализирована в аспекте рассматриваемых вопросов соответствующая литература по гражданскому и предпринимательскому праву, а также в определенном объеме -по экономике.

К проблематике биржевой деятельности обращались в своих трудах дореволюционные ученые юристы, такие как. И Бак, А.Волков, Я.Гессен, А.Дмитриев, В.Идельсон, А.Невзоров, Г.Немиров, А.Нисселович, В.Судейкин, Ф.Филипов, П.Цитович, Г.Шершеневич и др.

В процессе подготовки также были проанализированы научные работы современных авторов , посвященные общим вопросам биржевой торговли, в частности: А.Буренина, Б.Галкина, АЗахарова, К.Иванова, А.Иващенко, О.А. Кандинской, В.Кулакова, Ю.Метелевой, М.Ринга, О.Рохиной. Л.Рутмана, В.Рясенцева, Н.Семилютиной и др.

Кроме того, использовались работы по общей теории права, в том числе гражданского. С Алексеева, С.Братуся. С Зивса. О.Иоффе, Л.Лунца., А.Мицкевича, И.Новицкого, В.Рясенцева, Р.Халфиной и др

Подготовка диссертации была бы невозможной без изучения трудов таких ученых-цивилистов, как Н.А.Безрук, НА Баринов. 3 Э.Беневоленская. Б Завидов, И.М.Зайцев. О.С.Иоффе. О.А.Красавчиков. Л.А.Луни, И.Б Новицкий. Е.А.Суханов. В.АЛ'архов. 3 И.Цыбуленко. Н Б.Шеленкова

Практическая основа исследования. В процессе работы использовались отечественные и зарубежные нормативные акты. Наиболее значимые из них: Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы о товарных биржах и биржевой торговле, о рынке ценны бумаг, о валютном регулировании и валютном контроле, о некоммерческих организациях, о лицензировании и др. При написании диссертации изучено значительное количество постановлений Правительства РФ, нормативных актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, комиссии по товарным биржам при ГКАЛ РФ и других министерств и ведомств. Проведено сравнение указанных актов с источниками иностранными источниками права: Казахстана, Украины, Беларуси, США., Великобритании, Франции, Германии. Кроме того, автор использоват собственный опыт работы в инвестиционной компании, где принимал участие в торгах ценными бумагами на Московской Межбанковской Валютной Бирже.

Выработке изложенных в работе исследований содействовало проведение обобщения судебной практики Высшего Арбитражного Суда РФ, а также практики работы фондовых, товарных и валютных бирж, а также фондовых отделов при товарных биржах, брокерских фирм и брокерских контор, инвестиционных институтов г.Москвы, Санкт-Петербурга, Самары. Нижнего Новгорода, Новосибирска, Владивостока и Ростова-на-Дону за период с 1992 по 2000гг.

Научная и практическая значимость исследования состоит в том, что содержащиеся е нем теоретические положения и концепции могут быть учтены в процессе дальнейшего совершенствования законодательства, регулирующего биржевую торговлю; при осуществлении торговыми биржами нормотворческой деятельности. Прикладной характер результатов исследования позволяет использовать их в деятельности организаций, принимающих участие в биржевой торговле, а также в работе правоприменительных органов. Материалы диссертации могут представлять определенный интерес для работников бирж, брокерских структур, лиц. занимающихся проблемами биржевой торговли

Отдельные положения диссертации могут быть использованы в учебном процессе по курсам «Гражданское право», «Биржевое право» в высших и иных учебных заведениях.

Апробация результатов исследования. Достигнутые результаты обсуждались на кафедрах гражданского права Ростовского Государственного Университета и Южно-Российского гуманитарного института (г.Ростов-на-Дону). Автор неоднократно выступал по теме доклада на итоговых научных конференциях юридического факультета (г.Ростов-на-Дону, 1996-2000гг.). основные положения диссертации используются в ходе преподавания курса "Гражданское право" (часть первая) для студентов юридического факультета Южно-Российского гуманитарного института. При этом автором разработана монография "Биржи и биржевые сделки" с приложением нормативных актов, регламентирующих деятельность бирж.

По отдельным вопросам темы диссертации автором опубликован ряд статей в сборниках научных трудов.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, четырех глав, включающих 13 параграфов, заключения и библиографии.

Содержание диссертации.

Во введении обосновывается актуальность темы исследования, определяются его цели и задачи, раскрывается научная новизна, приводится характеристика научных основ работы, теоретической и практической значимости исследования, а также формулируются основные положения, выдвигаемые на защиту.

Первая глава - Историко-правовой анализ развития биржевой торговли - посвящена историко-правовому исследованию научных подходов и позиции законодателя в отношении фондовых бирж и биржевых сделок. Основная цель первой главы диссертации - путем применения сравнительно-исторического метода исследовать развитие биржевой торговли в России, идей и подходов в отношении правового регулирования фондового биржевого рынка на протяжении четырех основных периодов: дореволюционного (1705-1917). периода НЭПа ( 1921-1930). пе-

риода перестройки и начала проведения радикальной экономической реформы (1989-1993), современного периода реформ (начиная с 1996 года).

В первом параграфе - Биржевое дело России XVI11 - начали XX веков - раскрывается история развития биржевого дела в дореволюционный период, исследуются основные правовые подходы к пониманию сущности биржевых сделок известных ученых юристов.

С самого зарождения биржевая деятельность была связана с государственным вмешательством и поддержкой. Зарубежные специалисты отмечали отставание российской биржевой техники от западных аналогов. Кроме того, биржа выполняла функции представительства интересов предпринимателей, что свойственно торгово-промышленным палатам в настоящее время. При бирже могли создаваться артели.

Несомненной заслугой российских ученых-юристов дореволюционного времени была тщательная проработка всех условий биржевых сделок. Однако в циви-листической науке отсутствовало единое мнение по поводу правовой природы биржевых сделок. Наиболее распространенной следует признать точку зрения ученых Г.Шершеневича, Я.Гессена, П.Цитовича, которые считали, что биржевые сделки по своей юридической природе, как и соответствующие сделки, заключаемые вне биржи, являются куплей - продажей или поставкой и, как таковые, представляют собой договор, по которому одна сторона обязуется передать другой стороне в собственность товар, а другая, в свою очередь, заплатить за него заранее обусловленную цену

Таким образом, уже до революции российскими учеными были выделены основные признаки биржевых сделок, через раскрытие которых раскрывалась сущность биржевой сделки.

Во втором параграфе - Биржевое дело к России после революции 1917г. -исследуются правовые подходы законодателя в отношении правового регулирования биржевых сделок после событий октября 1917 года - в период НЭПа. перестройки и начала радикальной экономической реформы

Главным объектом исследования периода НЭПа стало "Положение о товарных и фондовых биржах и фондовых отделах при товарных биржах" 1925 года. Согласно Положению фондовые биржи и фондовые отделы при товарных биржах имели целью: а) устраивать периодические собрания продавцов и покупателей для совершения сделок с валютными и фондовыми ценностями; б) выявлять спрос и предложение и устанавливать курс этих ценностей; в) содействовать биржевой торговле этими ценностями. Из-за мощного вмешательства государства в деятельность бирж торгово-посредническая функция отходила на второй план. Биржи вновь выполняли несвойственные им функции представительства интересов предпринимателей, как и до революции.

На фондовых биржах могли обращаться не только фондовые, но и валютные биржевые ценности.

Биржевой сделкой признавалась сделка, удовлетворяющая совокупности нижеследующих условий.

а) если сделка представляла собой: оптовую куплю-продажу (в том числе и поставку) товаров, мену товаров, оптовый заказ, данный промышленному предприятию на изготовление товаров, сделки по покупке и продаже иностранной валюты и выписанных в ней векселей, чеков и иных платежных документов, золота и серебра в слитках, государственных (в том числе и коммунальных) ценных бумаг, облигаций государственных предприятий, переведенных на коммерческий расчет, облигаций кооперативных организаций, акций и облигаций акционерных обществ, уставы которых утверждены правительством Союза ССР или союзных республик, а также допущенных к обращению в Союзе ССР иностранных ценных бумаг, куплю-продажу судов, зафрахтование или аренду их, а также договор торговой экспедиции или перевозки, если только плата за перевозку или экспедицию не определялась действующими узаконениями или распоряжениями. Допущение ценных бумаг к обращению на бирже регулировалось особыми правилами, издаваемыми Наркомфином Союза ССР;

б) если участниками сделки являлись члены или постоянные посетители биржи, а при сделках, заключенных в биржевом собрании, также и разовые посетители. Членами и постоянными посетителями фондовых бирж могли состоять:

I?

Наркомфин СССР, наркомфины союзных республик, Народный Комиссариат Торговли СССР; Государственный Банк СССР и другие кредитные учреждения, кроме ломбардов, государственные (в том числе и коммунальные) предприятия, действующие на началах коммерческого расчета; кооперативные организации всесоюзного и республиканского значения, а также областные, губернские, районные и соответствующие им организации, входящие в состав общесоюзных или республиканских кооперативных объединений; физические и юридические лица, являвшиеся владельцами частных торговых и промышленных предприятий, уплачивающие промысловый налог не ниже VII разряда по промышленности и V разряда по торговле, а также частные лица, выбиравшие патенты V разряда на личные промысловые занятия. У юридических и физических лиц биржевой комитет обязан был проверить их коммерческую солидность. Все участники биржевых торгов имели право заключать сделки через своих представителей, кандидатуры которых подлежали утверждению биржевым комитетом или советом фондового отдела;

в) если сделка своевременно зарегистрирована в биржевом собрании, независимо от того, заключена ли она при участии биржевого маклера, или без него.

Биржевые сделки совершались и толковались согласно правилам биржевой торговли, издаваемым биржами. В понятие обсуждения входили все согласительные процедуры для регистрации сделки на бирже по всем существенным условиям сделки Таким образом, биржевые сделки в России после 1917 года носили специфические черты, накладываемые на них общественно-политическим строем.

В заключении параграфа отмечены причины стремительного развития и спада биржевой деятельности в России в конце 80-х-начале 90-х годов двадцатого века.

Вторая глава - Роль фондовой биржи в заключении и исполнении биржевых сде-лок - посвящена определению статуса фондовой биржи и ее роли в заключении и исполнении биржевых сделок

В первом параграфе - Сущность ч правовое положение фондовой биржи, фотонных отделов валютных и токарных опрж - определяется правовой статус

фондовых бирж и проводится анализ действующего законодательства, регулирующего биржевую деятельность на фондовом рынке.

Фондовая биржа - это организация, исключительным предметом деятельности которой является организация торговли на рынке ценных бумаг. Поскольку предметом исследования являются биржевые сделки, правовой статус фондовой биржи исследован в наиболее общем виде и прежде всего в связи с организацией заключения и исполнения биржевых сделок.

Второй параграф - Проблемы выбора организационно-правовых форм для фондовых бирж - посвящен сравнительно-правовому анализу формы некоммерческого партнерства и формы закрытого акционерного общества с точки зрения эффективности работы фондового биржевого механизма. При этом форма закрытого акционерного общества выглядит предпочтительней по ряду причин:

- во-первых, ограничение числа посредников кругом членов биржи перестает отражать интересы всех непосредственных участников рынка;

- во-вторых, посредники, имеющие привилегированное положение члена биржи, не заинтересованные в понижении своих доходов, объективно будут препятствовать новым тенденциям, поскольку в этих условиях они будут вынуждены на равных участвовать в жесткой конкурентной борьбе с другими участниками рынка; ,

- в-третьих, сама структура некоммерческой организации, управляемой системой комитетов ее членов и не позволяющая передавать ответственность по принятию решений на достаточно низкий уровень организационной иерархии, не соответствует ни росту числа участников торгов, ни логике электронных торговых систем, ни возросшей конкуренции.

Третий параграф - Специфика деятельности органон управления фоидо-Hofi биржи - посвящен анализу работы наиболее значимых с правовой точки зрения органов, таких как клиринговая палата (центр), регистрационное бюро, коти-ровальный комитет, арбитражная комиссия. Наибольшее внимание уделено исследованию работы клиринговой палаты (центра) в связи с совершенствованием действующего законодательства о клиринговой деятельности, а также арбитражной

комиссии, как постоянно действующего третейского суда при бирже Отмечается, что подавляющее большинство споров, связанных .с биржевыми сделками, рассматриваются в арбитражных комиссиях. Об этом свидетельствует отсутствие сколько-нибудь значимой арбитражной практики, которая во многом относится к началу 90-х годов и касается в основном товарных бирж. Поскольку решения арбитражных комиссий хранятся в самих комиссиях и могут быть проверены на соответствие законодательству только в порядке вынесения определения о выдаче исполнительного листа, судебная арбитражная практика содержит очень мало материалов в отношении правовых споров, вытекающих из заключения и исполнения биржевых сделок вообще и на фондовом рынке, в частности. Российская практика деятельности третейских судов сложилась таким образом, что подавляющее большинство решений исполняются добровольно либо стороны подписывают мировое соглашение. Неисполнение решения третейского суда либо мирового соглашения в добровольном порядке может подорвать деловую репутацию лица, что в конечном итоге может повлечь для него встречные меры со стороны биржи организационного и материального характера вплоть до исключения из состава членов биржи в судебном порядке. Именно поэтому до арбитражных судов практика деятельности" арбитражных комиссий при биржах не доходит, а потому можно руководствоваться лишь практикой самих арбитражных комиссий.

Анализируя и обобщая практику работы арбитражных комиссий при фондовых биржах в Москве, Санкт-Петербурге, Ростове-на-Дону, можно отметить следующее:

1. Неявка представителя ответчика в заседание арбитражной комиссии не препятствует рассмотрению спора, если ответчик был надлежащим образом извещен Секретариатом комиссии о дате и месте слушания дела.

2. Истец вправе непосредственно в заседании арбитражной комиссии увеличить размер исковых требований, касающихся взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами и просить суд взыскать их по день фактиче-:кой уплаты долга; в этом случае ставка процентов определяется на дату вынесенного судом решения

3. Комиссия рассматривает возникший спор в пределах разногласий, указанных в третейской (арбитражной) оговорке.

4 При выяснении предмета сделки комиссия проверяет представленные сторонами доказательства.

5. При утверждении мирового соглашения комиссия должна исходить из его законности. В случае, если стороны пришли к мировому соглашению, которое противоречит закону, нормативным правовым актам или нарушает права и законные интересы других лиц, включая ответчика, то комиссия предлагает сторонам заключить иное соглашение. В противном случае она рассматривает спор по существу.

6. При расчете штрафа проценты на проценты не начисляются.

7. Денежное обязательство считается исполненным в месте нахождения кредитора, то есть в день зачисления денежных средств на расчетный счет истца.

8. Представленные сторонами в заседании арбитражной комиссии доказательства должны соответствовать требованиям, установленным арбитражно-процессуальным законодательством.

9. Статья 333 Гражданского кодекса Российской Федерации применяется судом, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

10. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

11 Арбитражная комиссия вправе обязывать стороны разбирательства предпринимать действия, направленные на устранение несоответствия дей-ствующему законодательству, в пределах компетенции.

12. Арбитражная комиссия всемерно содействует достижению сторонами Мирового соглашения, исключая.'однако, возможность нарушения этим соглашением охраняемых законом прав и интересов других лиц.

13. Арбитражная комиссия вправе назначить квалифицированную экспертизу в целях полного и всестороннего рассмотрения дела.

Четвертый параграф - Оснбеннт-тн оргчнтиции биржевых сделок ни ifniiii)ixiM рынке - посвящен исследованию правовой природы взаимоотношений

между участниками торгов и их организатором, участниками торгов и их клиентами.

Взаимоотношения организатора и участников в итоге должны иметь следующее правовое оформление:

а) между участниками и организатором торговли:

- договор об участии в торговле ценными бумагами;

- договор об осуществлении организатором торговли расчетно-клирйнговых функций;

- договор об оказании депозитарных услуг;

- договор на оборудование и/или техническое обслуживание рабочего места.

б) между участником и его клиентами.

- договор на брокерское обслуживание (с элементами договора комиссии, поручения, агентского, доверительного управления);

-совершение операций с ценными бумагами через одного или нескольких организаторов торговли ценными бумагами.

Третья глава - Вопросы теории биржевых сделок - посвящена изучению теоретических аспектов биржевых сделок, имеющих практическую значимость.

Первый параграф - Источники правового регулирования биржевых сделок - посвящен анализу специфики правового регулирования биржевых сделок, которая определяется непосредственно особенностями правовой природы биржевых сделок. Делается вывод о том, что биржевую торговлю следует регулировать как общими, так и специальными нормами, а также локальными нормами, принимаемыми самими биржами.

Локальные нормы должны строиться на следующих принципах:

- локальная норма должна быть издана в пределах компетенции биржи, складываться в связи с осуществлением деятельности биржи;

- не должна противоречить общим нормам и принципам права;

- должна быть издана в порядке, предусмотренном законодательством. Второй параграф - Понятие и уле.ченты биржевой снелки - посвящен формулированию правовой природы биржевой сделки. К основным признакам

биржевых сделок относятся: I) объект, обладающий специфическими качествами биржевых товаров или ценностей; 2) особый субъектный состав; 3) специфическое содержание каждого вида биржевых сделок; 4) особый порядок заключения биржевых сделок, их оформления и регистрации, жестко регламентированный внутренними документами биржи.

Отсутствие хотя бы одного из вышеуказанных признаков делает биржевую сделку внебиржевой. В том случае, если внебиржевая сделка соответствует законодательно закрепленной системе условий действительности, она порождает тот правовой результат, к которому стремились субъекты. Однако при этом стороны сделки не в праве претендовать на предоставление биржей дополнительных гарантий для реализации. Участники биржевой торговли, заключившие внебиржевую сделку, лишаются права в случае возникновения споров обратиться в арбитражную комиссию биржи.

В данном параграфе исследуется также правовая специфика объектов фондового биржевого рынка, его субъектов и участников.

Проводится различие между предметом и объектом биржевой сделки. Под предметом следует понимать действия сторон, а под объектом то, по поводу чего заключается сделка. Предметом биржевых сделок на фондовом рынке являются действия сторон, направленные на получение биржевых ценностей, прибыли, страхование (хеджирование) биржевых рисков. Под объектом биржевой сделки следует понимать илгущество определенного рода и качества, допущенное к обращению на бирже в порядке, установленном биржевым законодательством и внутренними документами биржи. Объектами биржевых сделок на фондовом рынке выступают имущественные права, выраженные в специальных документах - ценных бумагах.

В параграфе приводится определение базисного актива, которое включает в себя как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги Исследуется правовая природа ценных бумаг вообще и бездокументарных ценных бумаг, в частности Специфика деятельности фондовой биржи заключается в том. что к обращению на ней могут быть допущены ценные бумаги как включенные в котиро-вальный список, так и не включенные в него Кроме того, в диссертации раскрыва-

ется правовая специфика производных ценных бумаг и расчетных биржевых ценностей

Расчетные биржевые ценности не имеют физической субстанции, например, индексы акций, пункты и процентные ставки Их появление обусловлено одним из принципов проведения биржевых торгов, а именно отсутствие биржевых ценностей в наличности, т.е. биржевые сделки совершаются, как правило, на основе унифицированных, заранее известных качественных характеристик биржевых ценностей, что обуславливает их специфические свойства. Под расчетными биржевыми ценностями понимаются величины, полученные на основе определенных математических действий с реальными показателями. В результате, исполнение биржевых сделок, объектом которых они являются, осуществляется на расчетной основе без реальной поставки. В отношении указанных биржевых ценностей происходит передача права собственности не на имущество, а на соответствующую часть его стоимости (в денежном эквиваленте), исчисляемой как разность между фиксированной ценой, установленной при заключении биржевой сделки, и текущей биржевой котировкой объекта сделки в день ее исполнения или как обратную разницу между ними в зависимости от величины приведенных показателей. В результате биржевая сделка с расчетными биржевыми ценностями есть дифференциальная сделка или сделка на разность. Таким образом, применение понятия "расчетный" к тем или иным биржевым ценностям имеет два аспекта: во-первых, с точки зрения метода исследования данных показателей как объекта биржевой сделки; во-вторых, с точки зрения определения размера прибыли и убытков как оснований для надлежащего исполнения обязательств сторонами по биржевой сделке

При анализе субъектного состава биржевых сделок и участников биржевой торговли на фондовом рынке - проводится исследование категорий участников биржевой торговли и оформления их полномочий

Субъектами биржевых сделок являются продавец и покупатель конкретного товара при заключении сделки от их имени В тех случаях, когда сделка совершается биржевым посредником от своего имени и в своих интересах или по договору

комиссии, субъектом биржевой сделки будет являться брокер независимо оттого, что он является биржевым посредником.

Что касается лиц, которые имеют право заключать биржевые сделки, то состав таких лиц произволен от формы организации биржевых торгов (открытые или закрытые). На биржах, практикующих закрытую форму, в торгах принимают участие только постоянные члены или биржевые посредники, т.е. туда закрыт доступ непосредственных покупателей и продавцов. На биржах, осуществляющих открытые торги, могут принимать участие также и посетители. При этом открытость бирж может достигать форм прямых связей на бирже продавцов и покупателей. Однако на российских фондовых биржах биржевые сделки могут заключать только члены биржи, другие участники рынка ценных бумаг могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи.

К членам биржи относятся ее учредители. Под членами биржи понимаются несколько групп лиц. Первые - это инвесторы, вложившие средства в формирование капитала биржи. Вторые - торговые предприниматели или члены биржи, внесшие членские или иные целевые взносы в имущество биржи. Последние также могут участвовать в управлении биржей, обретают те же права, что и учредители, за исключением первоочередности получения дивиденда.

Круг лиц, которые могут быть членами биржи, ограничен главой 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»" которая устанавливает перечень профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Таким образом, членами биржи могут быть лица, осуществляющие брокерскую деятельность; лица, осуществляющие дилерскую деятельность; лица, осуществляющие деятельность по управлению ценными бумагами; осуществляющие деятельность по определению взаимных обязательств; лица, осуществляющие депозитарную деятельность; осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; лица, осуществляющие деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Поскольку фондовые биржи не упоминаются в главе 2 указанного закона, можно сделать вывод, что фондовая биржа не может быть членом другой фондовой биржи

Порядок вступления в члены фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется фондовой биржей самостоятельно на основании

ее внутренних документов (ст.12 Закона). На основании анализа биржевых документов можно сделать вывод, что членами биржи не могут быть служащие как данной, так и любой другой биржи; юридические лица, руководители которых либо их филиалов и других обособленных подразделений являются служащими данной биржи; высшие и местные органы власти и управления; общественные, религиозные и благотворительные организации и фонды.

При этом участниками торгов на фондовой бирже не могут являться физические лица. Неравноправное положение членов фондовой биржи, временное членство, а также сдача мест в аренду и их передача в залог лицам, не являющимся членами данной фондовой биржи, не допускаются.

Наиболее часто участники биржевых торгов заключают с клиентами договоры на брокерское обслуживание. По ним клиент поручает участнику осуществление следующих действий: 1) совершение сделок на основании договора поручения и разовой доверенности; 2) совершение сделок на основании договора поручения по специальной доверенности (для определенных видов сделок); 3) совершение сделок на основании договора поручения по генеральной доверенности; 4) совершение сделок по договору комиссии; 5) совершение сделок на основании агентского договора; 6) совершение сделок на основании договора доверительного управления, а также договора факторинга;?) консультирование клиента по общим правилам биржи.

Третий параграф - Порядок заключения и исполнения биржевых сделок на фондовом рынке - содержит анализ документов, применяемых при заключении биржевых сделок на публичных торгах. Особое внимание уделено исследованию порядка заключения биржевых сделок путем электронного обмена данными. В российской договорной практике можно установить наличие абсолютно тех же проблем, что и в странах со значительно более развитым применением электронного обмена данными, а именно:

а) неопределенность юридической силы положений договора, предусматривающих достаточно неформализованную процедуру электронного заключения сделок, в случае судебного разбирательства;

б) отсутствие четких указаний (или ограничений) закона относительно того, какие документы могут (или не могут) быть использованы в коммерческом обороте в виде электронного сообщения, и требований к структуре и форме такого сообщения;

в) неопределенность позиции законодателя, а также ВАС РФ по отношению к такой категории, как электронная подпись. Неясно, какие именно средства защиты информации от несанкционированного доступа получили правовое признание -только лишь электронная цифровая подпись или вся совокупность аналогов собственноручной подписи, используемых при электронном обмене данными, как-то: шифры, коды, пароли и т. д.;

г) отсутствие прямой обязанности посредников - поставщиков услуг по организации электронной связи, в частности торговых систем, - хранить, предоставлять по запросу сторон или официальных органов, а также подтверждать подлинность созданных и переданных с их помощью электронных документов.

Учитывая названные проблемы, представляются недостаточно юридически гарантированными сделки на финансовом и фондовом рынках, совершенные при помощи частных электронных систем, в том числе принадлежащих компаниям, не являющимся юридическими лицами по российскому законодательству. Документ, содержащий необходимые условия сделки и подтверждающий факт заключения сделки в указанных системах, имеет весьма нетрадиционную для практики российских судов форму: составлен на английском языке, включает как общепринятые в системах сокращения, так и неофициальный диалог ("базу") между дилерами В качестве аналогов собственноручных подписей сторон служат коды пользователей системы и код дилера.

Помимо обозначенных, существует еще одна проблема электронных сделок: в российских подзаконных актах сохраняются в настоящее время и прямые требования, предписывающие использование традиционных бумажных документов, целесообразность которых объясняется только тем, что бумажный документ может быть прочитан и невооруженным глазом, а сообщения, передаваемые при помощи электронной связи. - лишь после распечатки на бумаге или воспроизведения на мониторе

25

Соответственно в отечественном законодательстве следует более обстоятельно отражать электронный обмен данными с точки зрения оптимального соотношения норм административного и частного права и разработать все необходимые критерии соблюдения обязательной письменной формы при использовании электронных документов. Данная задача потребует создания новых правил на уровне как закона, так и отраслевых актов Поэтому следует предусмотреть возможность использования электронных средств при заключении биржевых сделок, если участниками представлены письменные подтверждения их намерений на совершение конкретной сделки.

Четвертая глава - Виды биржевых сделок - посвящена исследованию основных видов биржевых сделок.

Первый параграф - Классификация биржевых сделок - посвящен исследованию разделения биржевых сделок на виды в зависимости от различных критериев и анализу ошибок, допускаемых при отнесении биржевых сделок к тому или иному виду.

При классификации биржевых сделок на сделки с реальным товаром и биржевые сделки на срок, срок исполнения сделки и объект сделки необходимо рассматривать в их совокупности, при этом отдавая приоритет объекту сделки, как главному критерию классификации. При этом различают два основных типа -сделки с реальными биржевыми ценностями, при которых оплата за биржевую сделку происходит сразу или в ближайшие 2-3 дня и которые обязательно заканчиваются передачей реальных биржевых ценностей, и срочные сделки без реальных биржевых ценностей.

При последних объектом сделки выступают не реальные ценности, а контракты на их поставку, фьючерсы, опционы и т. д. При заключении такого типа сделок происходит купля - продажа контракта по цене, указанной в нем В случае исполнения сделки в будущем производятся окончательные расчеты. При этом окончательные расчеты могут производиться по фиксированной в контракте цене или с поправкой в зависимости от колебания цен. Такого типа сделки не всегда предполагают обязательную передачу объектов сделки, предусмотренных е кон-

тракте. Чаще всего действия сторон по этим сделкам направлены на спекуляцию или страхование (хеджирование) от риска ценовых потерь. К сделкам с реальным товаром относятся:

1) кассовые («спот» или «кэш») сделки;

2) срочные сделки или «форвард»,

3) сделки с «залогом»;

4)сделки с «кредитом»;

5) бартерные сделки (применяются на товарном рынке);

6) сделки с «условием»;

К сделкам на срок относятся:

1) сделки с контрактом на будущую поставку (применяются на товарном рынке);

2) фьючерсные сделки;

3) сделки с «премией» («опционы»).

Наиболее часто на фондовом и валютном рынках заключаются кассовые, форвардные, фьючерсные и опционные сделки. Кроме того, на валютном рынке практически не заключаются сделки с «залогом», с «кредитом» и с «условием», поскольку валюта - это специфический объект биржевой торговли и такого рода сделки не принесут экономический эффект их сторонам на валютном рынке.

Второй параграф -.-Биржевые сделки с реальными биржевыми ценностями - посвящен исследованию особенностей биржевых сделок с реальным товаром. При исследовании форвардных сделок особое внимание уделено проблемам определения правового статуса расчетного форвардного контракта. РФК по своей сути является двусторонней сделкой, гражданско-правовым договором, отвечающим основным принципам гражданского права. Являясь также предпринимательским договором, РФК в полной мере отражает особенности и признаки предпринимательской деятельности, закрепленные в ст 2 ГК РФ, с точки зрения предпринимательского риска Отказ в защите права истца следует рассматривать как нарушение основополагающих принципов гражданского права

Следует отметить, что РФК рассматривается как конверсионная операция, представляющая собой комбинацию двух сделок: форвардного контракта и обязательства по проведению встречной сделки на дату исполнения форвардного контракта по текущему курсу. Это служит несомненным признанием социально-экономической значимости РФК со стороны биржи. ЦБ РФ подчеркивает, что с точки зрения практической значимости расчетный форвард представляет собой форвардный контракт без поставки базового актива (документарных и бездокументарных ценных бумаг), однако ничего противозаконного в этом нет, это вовсе не свидетельствует о заключении сторонами пари.

К сожалению, арбитражная практика пошла по пути отказа в судебной защите прав и интересов сторон в отношениях, вытекающих из РФК. Хотелось бы, чтобы указанные положения были учтены в дальнейшем при заключении и исполнении контрактов и разрешении споров в арбитражных и третейских судах.

Что касается договора купли - продажи расчетного форвардного контракта, то он представляет по сути фьючерсный контракт и регулируется нормами §1 гл.30 ПС РФ.

В третьем параграфе - Фьючерсные сделки - проводится исследование правовой природы фьючерсных сделок и фьючерса расчетного, как одной из разновидностей фьючерсных сделок В диссертации проводится сравнительно-правовой анализ фьючерсной сделки и других видов гражданско-правовых сделок.

Фьючерсный контракт относится к числу объектов биржевых сделок на основании подзаконных нормативных актов и выражается в форме документа, определяющего имущественные прав? и обязанности на получение (передачу) реальных биржевых ценностей.

Не следует считать фьючерс производной ценной бумагой. Производные ценные бумаги удостоверяют право их владельца на приобретение ценных бумаг первого порядка и не создают каких-либо имущественных претензий к эмитенту Однако ФКЦБ РФ отнесла к производным ценным бумагам только опционное свидетельство.

В четвертом параграфе - Сделки с «премией» (опционы) - проводится исследование правовой природы сделок с премией (опционов) и их разновидностей. В целях раскрытия природы опциона проводится сопоставление его с другими видами гражданско-правовых договоров

С момента заключения сделки с премией каждая из сторон уже обладает правами и обязанностями продавца и покупателя, поскольку договор купли - продажи считается заключенным с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям такого договора. Это отличает срочный договор с премией от производной ценной бумаги, которая лишь предоставляет право на заключение договора купли - продажи ценных бумаг.

В заключении приводятся выводы по итогам исследования.

Актуальность выбранной для исследования темы в настоящий момент несомненно высока. Фондовые биржи играют немаловажную роль в становлении российской рыночной экономики и ее интеграции в мировое экономическое пространство. В связи с этим, исследование проблем их правового регулирования сегодня актуально как никогда. Это послужит развитию и укреплению российского фондового рынка в соответствии с общепринятыми мировыми стандартами и достижениями в этой области.

В проведенном исследовании биржевых сделок наиболее значимые и важные моменты диссертации изложены как в форме теоретических выводов, так и предложений, которые должны, по мнению автора, найти отражение в процессе совершенствования законодательства, регламентирующего биржевые сделки. В частности, на фондовых биржах, поскольку вопрос о правовом регулировании биржевых сделок в законодательстве разрешен недостаточно, что мешает развитию и укреплению биржевой торговли

1. За прошедшее после воссоздания биржевых институтов время изменилась позиция законодателя в отношении биржевых сделок В настоящий момент они не урегулированы нормами общего гражданского законодательства, как это было сделано в Основах Трудно объяснить, чем вызвана такая позиция законодателя. На взгляд автора, биржевым сделкам должно быть возвращено то значение, которое

2')

придавалось им ранее. Законодателю следовало бы закрепить специфические признаки биржевых сделок надлежащим образом в нормах общего гражданского законодательства. При этом следует в более широком объеме, нежели в Основах, закрепить положения о биржевых сделках в Гражданском кодексе РФ. В кодексе следовало бы закрепить целый ряд статей, раскрывающих правовую природу биржевых сделок.

В кодексе должно содержаться легальное определение биржевой сделки, которое будет способствовать развитию и укреплению биржевой торговли. При этом редакция ст. 29 Основ выглядит предпочтительнее, нежели редакция ст. 7 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле". Понятие "биржевой" сделки в Основах раскрыто полнее. Прежде всего, здесь отражено содержание биржевой сделки с позиции гражданского права. Кроме того, в Основах шире трактуется определение объекта биржевых сделок фондового рынка, куда входят ценные бумаги и имущественные права, допущенные к обращению на фондовой бирже. В Основах также содержится указание на обязательную регламентацию биржевых сделок в законодательстве о товарных и фондовых биржах и в биржевых уставах. Однако это положение Основ не совсем полное. В период их составления не был учтен опыт валютных бирж, а потому они не нашли своего правового закрепления в ст. 29 Основ. Кроме того, как было сказано в предыдущих главах, биржевые сделки регламентируются не только и не столько биржевыми уставами, сколько иными биржевыми документами.

Помимо определения биржевой сделки, которое было приведено в положениях, выносимых на защиту, в Гражданском кодексе следует отразить вопрос о том, какие субъекты имеют право принимать законодательство, которое должно регулировать биржевые сделки фондового рынка. Кроме того, здесь же следует раскрыть компетенцию бирж по самостоятельному регулированию биржевых сделок.

Еще одним положением, которое заслуживает закрепления в Гражданском кодексе, является перечень основных видов биржевых сделок и легальное определение каждого из них

Заключительным положением, посвященным биржевым сделкам, которые необходимо закрепить в кодексе, является порядок рассмотрения споров, связанных с заключением биржевых сделок и их исполнением. В этой связи можно предложить следующую редакцию: «Споры, возникшие в ходе заключения и исполнения биржевых сделок, рассматриваются судами, арбитражными судами, арбитражными комиссиями бирж либо иными третейскими судами».

2. Независимо от организационно-правовой формы и сферы деятельности функции биржи можно разделить на три категории: «обязательные», «произвольно-обязательные» и «произвольные».

К обязательным относятся функции, установленные законодательством и являющиеся естественными для рыночной инфраструктуры - создание равноправного и справедливого торгового пространства, отражающего интересы фондового рынка и в целом, и в частности.

Произвольно-обязательная категория включает те функции, которые, не являясь обязательными в законодательном порядке, тем не менее, обеспечивают эффективное функционирование биржи в качестве рыночной инфраструктуры - недопущение недостатков рынка, стимулирование развития рынка путем понижения стоимости биржевой торговли, обеспечение ликвидности рынков, обучение участников рынка, расширение круга финансовых инструментов обращающихся на бирже.

И, наконец, к третьей категории биржевых функций относятся услуги, которые фондовая биржа оказывает финансовому рынку в целом в результате совмещения с основной, торговой, деятельностью биржи, в результате преимуществ централизации функций и наличия необходимых навыков и «ноу-хау». К подобным функциям относятся обеспечение клиринга и расчетов, оказание депозитарных услуг, распространение информации и так далее.

3. Что касается специального законодательства, посвященного биржам и биржевым сделкам, то и здесь следует внести определенные дополнения

К;ш известно, ст. i Закона «О товарных биржах и биржевой торговле» рас-простриняет действие Закона лишь на товарные биржи. В ч, 2 ст I Закона сказано.

что отношения, связанные с деятельностью бирж труда, фондовых и валютных бирж, а также фондовых и валютных секций (отделов, отделений) товарных, товарно-фондовых и универсачьных бирж, настоящим Законом не регулируются.

Таким образом, следует признать, что биржевые сделки, заключаемые на валютных и фондовых биржах, не урегулированы ни общими нормами гражданского законодательства, ни специальным законодательством о биржах, и они заключаются, оформляются и регистрируются по аналогии с соответствующим порядком, предусмотренным для товарных бирж. А поскольку в такой ситуации может быть применима аналогия, то мы имеем дело с пробелом в законодательстве.

Поэтому законодателю следует дополнительно разработать и принять законодательные акты, в которых необходимо детально закрепить вопросы регулирования биржевой торговли на фондовых и валютных биржах, в том числе и вопросы регулирования биржевых сделок, заключаемых на этих биржах; другие организационные вопросы. Поэтому наиболее целесообразно принять закон «О фондовых биржах и биржевой торговле», который бы регулировал биржевую деятельность на фондовом рынке, учитывая его особенности. Разрабатывая такого рода акт, законодатель должен в максимальной степени учитывать зарубежный опыт регулирования в данной области, а также тенденцию, связанную с развитием новой техники и технологии. Пробелов в законодательстве по таким существенным вопросам, как регулирование фондового и валютного рынков быть не должно.

4. Кроме того, анализ ситуации показывает, что российские реалии снова резко расходятся с мировыми тенденциями. При этом следует подчеркнуть, что все предпосылки складывающихся мировых тенденций в России существуют. Речь идет, прежде всего, о компьютеризации и технологизации финансового рынка, превращающих ведущие инфраструктурные элементы рынка, к каковым относятся биржи и иные организаторы торговли, из «закрытых профессиональных клубов» -некоммерческих организаций в коммерческие юридические лица, ведущие жесткую конкурентную борьбу за клиента. Происходящий процесс глобализации финансовых рынков приводит к стиранию национальных границ. Таким образом, инфраструктурные институты вынуждены конкурировать не только и не столько в

рамках национальных государств, сколько за международные рынки. В этой ситуации национальные органы государственного управления должны помогать национальным инфраструктурным организациям, способным вести конкурентную борьбу на международном рынке, а не заставлять их постоянно перестраиваться под меняющиеся требования законов и ведомственных нормативных актов.

Жесткие требования ФК1ДБ РФ, адресованные организаторам торговли и, в первую очередь, уже созданным и работающим с большей или меньшей эффективностью валютным и товарным биржам, не учитывают, а иногда и прямо противоречат складывающимся международным стандартам. Это лишает наиболее передовые инфраструктурные институты финансового рынка возможности эффективно конкурировать с аналогичными зарубежными институтами, тем самым, нанося ущерб национальным интересам России.

В этой связи необходимо внести в действующее законодательство такие изменения, которые бы предоставили возможность фондовым биржам создаваться в форме закрытых акционерных обществ.

5. Представляется целесообразным ограничить круг запретов на совмещение деятельности организаторов торговли на фондовом рынке лишь совмещением с профессиональной брокерской/дилерской деятельностью.

6. Торговые, расчетно-клиринговые системы должны иметь право обслуживать максимально широкий спектр финансовых инструментов (валюта, драг-металлы, производные инструменты (фьючерсы, опционы), ценные бумаги и тому подобное. Недопустимой представляется практика дробления лицензий на операции с ценными бумагами на лицензии на рынке государственных и негосударственных ценных бумаг

7 На сегодняшний день ведется работа по внесению изменений в Закон «О рынке ценных бумаг». В этой связи было бы желательно в рамках этого закона не связывать организатора торговли вообще и фондовые биржи, в частности, с какой-либо одной определенной формой деятельности.

8 Нельзя не отметить существенного отставания законодательства от других потребностей темпов развития рынка Так. например, вопросы электронного доку-

ментооборота до сих пор урегулированы в действующем законодательстве ненад-лежашим образом. Положений ГК РФ явно недостаточно. Речь идет о п 2 ст. 160 ГК РФ, в котором признается гипотетическая возможность «использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон». Кроме того, ст. 149 ГК РФ признает право на существование так называемых «бездокументарных ценных бумаг». При этом нельзя не отметить того, что положения всех других статей, помещенные наряду со ст. 149 в Главу ГК РФ, посвященную ценным бумагам, исходят из того принципа, что ценная бумага обязательно должна быть на бумажном носителе. Например, для передачи прав по ценной бумаге от одного лица другому Гражданский кодекс требует ее вручения (ст. 142, 146 ГК РФ). Таким образом, положения ст. 149 ГК РФ выглядят своего рода «инородным телом» среди прочих норм, посвященных вопросам обращения ценных бумаг.

Для решения указанных проблем в короткие сроки Правительству России и Банку России необходимо разработать нормативную базу использования «электронных» документов при заключении сделок, осуществлении расчетов, определить правила применения электронной подписи, поставить задачу и обеспечить разработку во взаимодействии с ФАПСИ сертифицированных программных средств для ее реализации, найти методы решения проблем защиты электронных документов, внести предложения об ответственности за нарушение установленных правил.

9. Помимо того, что не хватает финансовых инструментов, доступных для инвесторов, которые хотят уменьшить риски инвестирования за счет диверсификации форм и способов размещения капиталов, нет и достаточной регламентации вопросов обращения производных финансовых инструментов В данном случае речь может идти о разнообразных инструментах срочного рынка (фьючерсах, опционах), о разработке правил их обращения в соответствии с мировой практикой

водных финансовых инструментов. В данном случае речь может идти о разнообразных инструментах срочного рынка (фьючерсах, опционах), о разработке правил их обращения в соответствии с мировой практикой.

10. Представляется необходимым преподавание в дальнейшем такой учебной дисциплины как «Биржевое право», изучающей специфику предмета правового регулирования биржевого законодательства. При этом следует отметить, что, к сожалению, вопросы административно-правового регулирования биржевой деятельности до настоящего времени всесторонне не проанализированы.

Биржа - это классический и неповторимый институт рыночной экономики и правовые особенности этого института необходимо знать каждому юристу.

Публикации автора по теме диссертации:

1 Кандыбка А.И. Биржи и биржевые сделки. - Ростов-на-Дону: Рифма, 1997.-256с.

2. Кандыбка А.И. Правовое регулирование биржевых сделок // Аспирантский вестник РГУ: РГУ.1998.-С.28-30.

3. Особенности биржевых сделок фондового рынка// Сборник научных трудов "Экономика. Право": Южно-Российский гуманитарный институт, 2000. - С 217 - 234

4 Классификация биржевых сделок // Сборник научных трудов: Южно-Российский гуманитарный институт, 2000. - С. 117 -122.

Описание предмета: «Банковское и биржевое дело»

Литература

1. Рынок ценных бумаг. Учебник. – М.: Юрайт, 2014. – 384 с.
   
2. Рынок ценных бумаг. Учебник. – М.: Юрайт, 2016. – 384 с.
   
3. Надежда Мартыненко,Наталия Ковалева. Выполнение операций с ценными бумагами. Учебник. – М.: КноРус, 2017. – 358 с.
   
4. Выполнение операций с ценными бумагами. Учебник. – М.: КноРус, 2019. – 376 с.
   

Образцы работ

Задайте свой вопрос по вашей проблеме

		Гладышева Марина Михайловна marina@studentochka.ru +7 911 822-56-12 с 9 до 21 ч. по Москве.

Внимание!

Банк рефератов, курсовых и дипломных работ содержит тексты, предназначенные только для ознакомления. Если Вы хотите каким-либо образом использовать указанные материалы, Вам следует обратиться к автору работы. Администрация сайта комментариев к работам, размещенным в банке рефератов, и разрешения на использование текстов целиком или каких-либо их частей не дает.

Мы не являемся авторами данных текстов, не пользуемся ими в своей деятельности и не продаем данные материалы за деньги. Мы принимаем претензии от авторов, чьи работы были добавлены в наш банк рефератов посетителями сайта без указания авторства текстов, и удаляем данные материалы по первому требованию.