Воспользуйтесь формой поиска по сайту, чтобы найти реферат, курсовую или дипломную работу по вашей теме.

ДИПЛОМ

На тему

Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе Глава I

ПОНЯТИЕ УПРАВЛЕНИЯ И КОРПОРАТИВНОГО КОНТРОЛЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

1.1. Современная корпорация и ее экономическое значение

1.1.1.Акционерное общество и накопление капитала

Акционерное общество непосредственно связано с процессом накопления капитала как в масштабе национальной экономики отдельно взятой страны, так и в мировом масштабе. Процесс накопления капитала - постоянное расширение ресурсной базы воспроизводства прибыли, являющийся главным стимулом предпринимательской деятельности. Ресурсы, обеспечивающие любой производственный процесс, складываются из совокупности возобновляемых и невозобновляемых источников материальных и нематериальных ценностей. Иными словами, ресурсы воспроизводства представлены человеческим трудом, материальными, включая природные, ценностями, деньгами во всех их формах и проявлениях, обеспечивающими обмен и движение, как самих ресурсов, так и продуктов производства. Производство зависит от потребления, как и потребление, приспосабливается к постоянному обновлению производимых материальных ценностей. Потребление, в свою очередь, является фактором человеческой жизни, поэтому естественные законы природы, законы сохранения и воспроизводства человека создают тот необходимый фон, на котором постоянно происходит процесс воспроизводства потребляемых человеком ценностей. Производство, как и потребление ресурсов, растет вместе с человечеством, поэтому процесс накопления капитала - постоянный объективный процесс, неотъемлемый от эволюции человечества.

Накопление капитала, как накопление ресурсов производства и воспроизводства прибыли, требует соответствующих организационных форм, позволяющих при необходимости вовлекать в производственный процесс максимальный объем доступных ресурсов. Акционерное общество появляется на той стадии развития воспроизводства, когда потенциал технической революции, демократические свободы делают необходимым аккумулирование адекватного денежного капитала, обеспечивающего бесперебойное движение и объединение труда и производственных машин, механизмов и технологий. Акционерное общество с экономической точки зрения - инструмент накопления и концентрации денежного капитала путем объединения средств его разрозненных владельцев.

1.1.2.Акционерное общество и акционерная собственность

С точки зрения экономики, развитие форм объединения разрозненных прав собственности в единую коллективную ставит вопрос об отделении непосредственных прав и функций собственника от прав и функций управляющего собственностью. В акционерном обществе, особенно с развитием открытых акционерных обществ, происходит выделение отдельной экономической функции управления капиталом, как производственным, человеческим, так и денежным. Акционеры-собственники доверяют свои денежные капиталы управляющему, обязанному связать все необходимые ресурсы производства ради получения в виде дивидендов прибыли, являющейся целью акционеров. Предпринимательство, как деятельность, производящая прибыль, также делится на две составляющие: активную, т.е. представленную непосредственным организатором и управляющим производства, и пассивную, т.е. связанную с непосредственными собственниками денежного капитала, питающего производственный процесс. Пассивное предпринимательство зависит от активного, но при этом должно контролировать его, так как каждый владелец производственного ресурса заинтересован в получении соответствующей компенсации. Между собственниками, управляющими и работниками формируется определенный компромисс, в результате которого каждая из сторон доверяет другой, делегирует ей определенные функции и права. Акционерная собственность требует особых правил удовлетворения прав собственников при условии делегирования непосредственных функций управления профессиональным менеджерам. Именно так определяется стержень акционерной собственности - защита прав собственника без оговорок относительно размеров денежного капитала, лежащего в основе его деятельности. Акционерная собственность, с экономической точки зрения, - количественная величина, суммирующая стандартные единицы прав собственности в том или ином акционерном обществе. Изначально права собственности определяются объемом денежного капитала, вложенного в производственный процесс. Однако результативность капитала, прибыль зависят от интеллектуальных затрат управляющего и природных ресурсов, используемых в производстве. Происхождение собственности, процесс ее сохранения и приумножения определяются совокупностью факторов, учитывающих реальные затраты тех или иных ресурсов для производства прибыли. Именно поэтому в самой акционерной собственности заложен конфликт: при отделении функции собственника от функций непосредственных участников процесса производства количественная делимость прав собственности может осуществляться вне прямой связи с размером денежного капитала.

1.1.3.Противоречия акционерной собственности

Акционерная собственность - лишь часть той совокупности отношений, которые определяют процесс получения прибыли. Каждый из субъектов производственного процесса претендует на часть продукта, производимого как денежным капиталом, так и трудом, природными ресурсами. Сбалансированная компенсация затрат и удовлетворенных интересов каждого из владельцев того или иного ресурса ведет к некоторой оптимальной, "равновесной" системе участия в итогах производственного процесса. Однако всякий раз участники процесса производства стремятся к большей компенсации. Наиболее незащищенной оказывается именно акционерная собственность, так как именно за ее счет происходит перераспределение результатов труда в пользу других собственников ресурсов. По мере развития воспроизводственного процесса абсолютная производительность акционерного капитала снижается, т.е. снижается его роль в производстве прибыли, а относительная производительность, в виде прибыли, производимой на единицу акционерного капитала, растет. Именно за счет роста относительной производительности акционерного капитала другие владельцы производственных ресурсов увеличивают свою долю в результате производственной деятельности. По мере развития акционерного общества значение первоначальных денежных инвестиций уступает значению труда управляющего, обеспечивающего преемственность и постоянство бизнеса.

По мере развития акционерной формы собственности формируются права, которыми пользуются владельцы производственных ресурсов. Такие права влияния на производственный процесс образуют совокупность форм контроля за деятельностью акционерного общества.

1.2. Корпоративное управление российскими акционерными обществами

В процессе приватизации в России, происходившей преимущественно в форме акционирования государственных и муниципальных предприятий, произошло перераспределение собственности и управления. Негосударственный сектор производит сейчас более 70% валового национального продукта и осуществляет около 74% инвестиций'; количество хозяйствующих субъектов с частной формой собственности на 1 апреля 1998 г. составило в России 73,6%.

Новые собственники столкнулись с проблемой формирования такой системы управления, которая учитывала бы интересы владельцев-держателей акций, управляющих-менеджеров и наемного персонала. На практике возникла необходимость выбирать стратегию развития каждого акционерного общества и согласовывать интересы его участников.

Акционерные компании зарубежных стран с развитой рыночной экономикой имеют своего рода философию управления, которая определяет работу по согласованным правилам, соблюдаемым всеми: акционерами, менеджерами, наемными работниками. Имеется несколько механизмов осуществления эффективного контроля корпоративного управления. В качестве первого контрольного механизма выступают сформированные товарные рынки: под постоянной угрозой банкротства в плохо работающих компаниях менеджеры начинают действовать эффективнее, учитывая интересы всех групп корпорации. Второй механизм контроля - финансовый рынок: он предоставляет возможность владельцам, которые потеряли интерес к деятельности акционерного общества, продать свои акции и таким образом изъять свою долю из его капитала. Угроза массового ухода владельцев, ранее предоставивших свой капитал компании, существенно влияет на поведение менеджеров, которые должны искать другие источники капитала и по существу рискуют потерять рабочие места.

В нашей стране должно пройти значительное время, прежде чем эти механизмы - товарный и фондовый рынки - заработают в достаточной степени для осуществления эффективного управления и контроля. В настоящий момент на первый план выходят другие способы организации корпоративного управления: осознанное участие акционеров в управлении акционерным обществом и развитие корпоративного права, включающего в себя как нормы государственного централизованного правового регулирования, так и внутреннее, локальное нормотворчество самих акционерных обществ, право на которое закреплено Федеральным законом "Об акционерных обществах".

Правовая природа акционерного общества обоснована отношениями собственности. Владельцы ценных бумаг, оставаясь экономически обособленными собственниками, тем не менее становятся носителями общего экономического интереса; появляется новый экономический мотив поведения акционеров: объединенные ресурсы дают возможность освоить новые рынки и получить более высокий доход как итог совместных вложений, совместных усилий. В акционерных обществах, являющихся объединением капиталов, меняются способы осуществления права собственности. Акционеры общества, обладающие через общее собрание рядом исключительных полномочий по его управлению, могут непосредственно не участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. С целью управления акционерной собственностью акционеры имеют возможность создать независимый в оперативно-хозяйственной деятельности, хотя и подконтрольный органам управления и контроля акционерного общества, менеджмент.

Под управлением акционерным обществом мы понимаем механизм или систему взаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют свои интересы.

Система корпоративного управления представляет собой организационную модель, с помощью которой акционерное общество должно представлять и защищать интересы своих инвесторов.

Специалисты в области корпоративного права выделяют три основные модели корпоративного управления стран с развитыми рыночными отношениями: англо-американская, японская и немецкая. Российская модель корпоративного управления представляет собой следующий "управленческий треугольник":

Существенным моментом является то, что совет директоров (наблюдательный совет), осуществляя функцию контроля над менеджментом, должен сам оставаться объектом контроля.

1.3. Корпоративный контроль

1.3.1.Понятие корпоративного контроля. Корпоративные интересы и управление

Корпоративный контроль определяется, как возможность субъектов акционерных отношений обеспечивать постоянное влияние на принятие стратегических управленческих решений.

В широком смысле корпоративный контроль - это вся совокупность возможностей извлечь выгоду от деятельности корпорации, которая тесно связана с таким понятием, как "корпоративный интерес". Корпоративное управление представляет собой постоянное, преемственное обеспечение корпоративных интересов и выражается в отношениях корпоративного контроля.

Корпоративное управление технически сводится к трем важнейшим направлениям, а именно:

1) управлению собственно капиталом и собственностью;

2) управлению технологическим процессом, включая сбыт продукции;

3) управление денежными потоками, оборотным капиталом, пассивами.

Именно такое корпоративное управление выводит корпорацию на уровень экономических отношений. Через корпоративное управление акционерное общество перестает быть замкнутым образованием, оно превращается в одного из субъектов экономических отношений, в рамках которых такое общество взаимодействует с другими корпорациями, а также физическими лицами.

В процессе корпоративного управления возникает также взаимодействие интересов одной корпорации с интересами других. Поэтому в процессе корпоративного управления возникает такое явление, как "конфликт интересов".

1.3.2."Конфликт интересов"

"Конфликт интересов" - это такое управление акционерным обществом, при котором нарушается иерархия корпоративных интересов, когда от приоритетов выбора внутрикорпоративных управленческих решений зависит соблюдение или несоблюдение корпоративных интересов отдельно взятого акционерного общества. "Конфликт интересов" - это ситуации выбора между интересами корпорации в целом и интересом отдельной группы субъектов, участвующих в акционерных отношениях. Суть "конфликта интереса", которая не всегда правильно понимается руководителями и работниками предприятия, состоит не в самом факте нарушения "корпоративного интереса" в пользу индивидуального или группового, а в возможности возникновения ситуации, когда встает вопрос выбора между интересом корпорации в целом и иным интересом. Во избежание такого "конфликта" задача корпоративного управления состоит в том, чтобы управленческими, технологическими, организационными средствами предотвратить вероятность изменения иерархии интересов и целевых функций участников деятельности корпорации.

Вместе с тем взаимодействие акционерного общества с другими корпорациями выражается в конкуренции и соперничестве различных "корпоративных интересов". Разные корпоративные интересы, сталкиваясь, постоянно ведут к модификации корпоративного контроля и целей корпоративного управления.

1.3.3.Основания для установления контроля

Мотивация корпоративного контроля связана с аккумулированием и концентрацией возможностей, обеспечивающих корпоративное управление, посредством которого достигается удовлетворение корпоративных интересов. Однако не всегда мотивация контроля исходит из интересов некоторой данной корпорации; эта мотивация может питаться интересами иных, конкурирующих корпораций. Верно и то, что в стремлении к контролю могут прослеживаться внешние по отношению к корпорации интересы, но при этом вполне близкие и "дружественные".

Основаниями для установления корпоративного контроля могут быть:

1) формирование разветвленной и связанной технологической, производственной, сбытовой и финансовой цепи;

2) концентрация ресурсов;

3) объединение рынков или формирование новых рынков, расширение доли корпорации на существующем рынке;

4) защита интересов собственников капитала, упрочение позиций управляющих, т.е. перераспределение прав и полномочий субъектов корпоративного контроля;

5) удаление конкурирующих интересов и корпораций;

6) перераспределение денежных потоков и оборотного капитала;

7) изменение центров прибыли и издержек одной или нескольких корпораций;

8) изменение стоимости корпорации, перераспределение прибыли;

9) увеличение собственности.

Эти наиболее широко распространенные основания действуют на протяжении всей истории акционерных обществ. Влияние и роль каждого из них меняются в зависимости от времени и экономических условий. Однако наличие оснований для борьбы за корпоративный контроль еще не означает действительное перераспределение корпоративного контроля. Для того чтобы сложившаяся структура контроля была изменена, должны быть накоплены объективные факторы, обеспечивающие такое изменение.

1.3.4.Факторы, способствующие установлению контроля

Факторы корпоративного контроля непосредственно связаны с тем инструментарием, с помощью которого происходит установление контроля. Корпоративное управление играет в этом процессе ключевую роль, поэтому и факторы, способствующие установлению контроля, неразрывно с ним связаны. Контроль связан с правом управлять собственным капиталом акционерного общества, технологическим процессом, денежными потоками. В этом смысле участие в капитале корпорации, как и обладание лицензиями, технологиями, научно-техническими разработками, увеличивают возможность контролировать корпорацию. Важную роль играет доступ к денежным ресурсам и внешнему финансированию. Для крупных акционерных обществ велика зависимость от источников денежного капитала и поэтому институты, осуществляющие концентрацию денежного капитала, объединение мелких капиталов в более крупные денежные ресурсы, играют важнейшую роль в укреплении корпоративного контроля.

1.3.5.Формы корпоративного контроля

Корпоративный контроль является акционерным, управленческим и финансовым, каждый из которых может быть представлен разными категориями юридических и физических лиц.

Акционерный контроль представляет собой возможность принять или отклонить акционерами, имеющими необходимое количество голосов, те или иные решения.

Управленческий контроль представляет собой возможность физических и/или юридических лиц обеспечивать управление хозяйственной деятельностью предприятия, преемственность управленческих решений и структуры.

Финансовый контроль представляет собой возможность влиять на решения акционерного общества путем использования финансовых инструментов и специальных средств.

1.4. Субъекты корпоративного контроля

1.4.1.Роль финансовых институтов в установлении контроля за корпорацией

Первичной формой контроля является акционерный, отражающий интересы акционеров общества. Управленческий контроль - это производная форма корпоративного контроля от акционерного контроля. Услуги кредитных организаций, понимаемые во всем мире как посреднические, направлены на продуктивное использование накопленных денежных средств в процессе инвестирования. Первоначально банки, а в последнее время - и другие кредитные организации, осуществляют аккумулирование денежных сбережений в самых разнообразных формах для их последующей трансформации в инвестиции.

Осуществление корпоративного контроля, в первую очередь - акционерного, - позволяет без участия кредитных организаций сделать процесс инвестирования максимально прямым. Однако развитие прямых форм инвестирования усложняет индивидуальный инвестиционный выбор, заставляет потенциального инвестора искать квалифицированных консультантов, дополнительную информацию. Именно поэтому история корпорации постоянно связана, с одной стороны, с максимальной демократизацией форм инвестирования, а с другой - с ростом числа финансовых посредников в лице финансовых институтов.

Кредитные организации (финансовые институты) выполняют функцию доверенного лица, помогающего владельцу капитала осуществлять контроль за корпорацией. Фактически через финансовые институты владелец капитала делегирует права корпоративного управления наемному менеджеру. Являясь посредниками и выполняя определенную экономическую функцию, кредитно-финансовые организации приобретают свою долю в совокупных корпоративных интересах, т.е. претендуют на свою долю в результатах деятельности корпорации.

Роль кредитно-финансовых организаций состоит в обеспечении корпорации финансовыми ресурсами, механизмом обращения денежных средств. Они либо представляют конечных собственников капитала, приобретая права акционерного контроля, акции, либо кредитуют предприятие из средств, занятых у массы владельцев денежных сбережений. И в том, и другом случаях происходит расширение непосредственных источников финансирования общества.

Первоначальная функция кредитно-финансовых институтов состоит в кредитовании общества. На основе кредитных отношений формируется финансовый контроль. В силу этого финансовый контроль как бы противостоит акционерному, так как формируется в процессе выбора между собственными и внешними источниками финансирования акционерного общества. Зависимость акционерного общества от внешних форм финансирования, а также расширение таких источников финансирования увеличивает значение финансового контроля.

1.4.2."Демократизация контроля"

Развитие кредитно-финансовых институтов и организаций и расширение их роли в финансировании субъектов предпринимательской деятельности ведет к развитию отношений контроля. Последние становятся все более сложными, распределяясь по различным уровням. В экономике формируется ситуация всеобщей зависимости и ответственности: корпорации - перед акционерами, которыми могут являться крупные финансово-кредитные организации; последних - перед владельцами сбережений, владельцев сбережений - перед корпорацией.

Особенно "демократизации" корпоративного контроля способствует развитие систем пенсионных и страховых сбережений в обществе. Частные негосударственные пенсионные фонды, формируясь на основе крупного акционерного общества, аккумулируют значительные долгосрочные финансовые ресурсы, которые могут вкладываться в акционерный капитал корпораций. С экономической точки зрения пенсионные фонды принадлежат своим членам, т.е. работникам корпорации. Эти фонды в состоянии аккумулировать значительные денежные средства и таким образом способствовать развитию акционерного контроля. В свою очередь, пенсионные фонды контролируются работниками, которые нуждаются в профессиональном управлении активами пенсионных фондов. Услуги по профессиональному управлению обычно оказывают финансовые институты.

Аналогичная ситуация складывается в страховых компаниях. На практике, с одной стороны, наблюдается постоянное стремление к объединению всех форм контроля, с другой - процесс концентрации форм контроля у разных субъектов. Постоянное взаимодействие субъектов, обладающих теми или иными формами корпоративного контроля, ведет к определенной демократизации корпоративного контроля в целом.

1.4.3.Ограничения акционерного контроля финансовых институтов

При всем объеме сконцентрированных в кредитно-финансовых институтах прав акционерного и финансового контроля, они ограничены. Эти ограничения установлены, как правило, в нормативных актах и основаны на ответственности кредитно-финансовых организаций перед своими клиентами.

Установление контроля за корпорацией путем существенного увеличения как акционерного, так и финансового контроля требует отвлечения значительных финансовых ресурсов, которые кредитно-финансовые организации заимствуют у своих клиентов. Имея корпоративный интерес установления контроля над определенной корпорацией, управляющие кредитно-финансовой организации оказываются в ситуации "конфликта интересов": интересов клиентов и корпоративного интереса. Во избежание "конфликта интересов" сами управляющие либо государственные учреждения устанавливают определенные ограничения на реализацию корпоративных интересов тех финансовых организаций, которые несут ответственность перед широкими массами индивидуальных владельцев денежных средств, аккумулируемых этими организациями. Государство определяет рамки, в которых кредитно-финансовые организации могут участвовать в корпоративном контроле. Эти рамки сводятся к группе нормативов, которые должны соблюдать кредитно-финансовые организации:

1. Диверсификация по эмитентам - распределение ресурсов по нескольким инвестиционным инструментам различных эмитентов. Это ограничение наиболее жестко действует для инвестиционных и пенсионных фондов, страховых компаний, коммерческих банков.

2. Диверсификация по видам инвестиционных инструментов - распределение ресурсов по различным видам ценных бумаг. Это ограничение в большей степени свойственно коммерческим банкам, которые для поддержания своей ликвидности не могут инвестировать все свои средства в один вид актива. Они должны всегда иметь запас денежных средств, государственные ценные бумаги, долговые обязательства корпораций, ограниченную долю акционерных вложений.

3. Инвестиционная специализация - т.е. жесткое ограничение функций кредитно-финансовой организации на этапе его создания. Это ограничение больше свойственно инвестиционным фондам, при регистрации которых утверждается и их инвестиционная декларация, от которой они не могут отступить.

4. Функциональная специализация - т.е. четкое определение деятельности организации. Это ограничение необходимо для того, чтобы ограничить возможность создавать обходные организационные схемы участия в капитале корпораций. Одним из проявлений этого ограничения является, например, юридическое разделение функций коммерческих и инвестиционных банков, депозитарной и инвестиционной деятельности, доверительного управления имуществом и иных видов инвестиционной деятельности и т.д.

1.4.4.Финансовые (финансово-промышленные) группы

Финансово-промышленные группы (в дальнейшем - финансовые группы) позволяют использовать различные формы корпоративного контроля над несколькими акционерными обществами. Финансовая группа также служит инструментом преодоления установленных для финансово-кредитных организаций ограничений в области корпоративного контроля. Объединяя несколько кредитно-финансовых организаций, промышленных и иных корпораций, финансовая группа выходит на уровень контроля целых отраслей, технологических цепей или специфических рынков. Кроме того, через финансовую группу достигается контроль над обращением значительных объемов денежных ресурсов, т.е. процесса производства прибыли, а также совокупных производственных издержек.

Важность перераспределения прибыли и издержек в процессе движения денежных ресурсов между несколькими корпорациями ведет к тому, что центрами финансовых групп становятся кредитно-финансовые организации, в первую очередь банки.

Финансовые группы обычно имеют центр в виде крупного диверсифицированного банка или банковского холдинга, основу которого составляют ключевые корпорации, и периферию в виде многочисленных смежных корпораций и финансовых институтов, обеспечивающих интересы финансовой группы в целом. Хотелось бы еще раз подчеркнуть, что, как правило, основу группы составляют крупные корпорации, а периферию - более мелкие предприятия. Однако в ряде случаев к периферии могут относиться и крупные корпорации, составляющие основу других финансовых групп. Именно на периферии финансовых групп происходит объединение их интересов с другими финансовыми группами. Что касается корпораций, составляющих основу групп, то вокруг них разворачивается основная конкурентная борьба финансовых группировок.

Создание финансовых групп во многом зависит от уровня развития экономики, типа экономической структуры, традиций корпоративного управления, текущих экономических задач, стоящих перед частным капиталом. Нередко финансовые группы становятся лишь временной формой объединения капитала и корпоративного контроля, необходимой для достижения конкретных результатов. Например, в настоящее время в ведущих развитых странах финансовые группы утратили то значение и силу, которой они обладали на рубеже веков. В настоящее время наблюдается дробление финансовых групп. В России формирование финансовых групп находится на стадии становления.

1.5. Механизм формирования корпоративного контроля 1.5.1.Финансовый рынок

Формирование акционерного контроля как первичной и организующей формы корпоративного контроля осуществляется непосредственно через механизм финансовых рынков.

Финансовый рынок зависит от процессов консолидации корпоративного контроля и в то же самое время влияет на этот процесс, являясь одновременно механизмом постоянного дробления корпоративного контроля и учитывая значительное количество корпоративных отношений.

На финансовом рынке происходит обмен финансовыми ресурсами между владельцами денежных средств и непосредственными владельцами объектов инвестирования. На этом рынке постоянно присутствует, с одной стороны, спрос на финансовые ресурсы, а с другой - спрос на источники прибыли. Развитие корпораций способствовало тому, что основу финансового рынка образовали корпоративные ценные бумаги, дающие права на акционерный или финансовый контроль. Рынок корпоративных ценных бумаг формирует условие для перелива капитала из одной отрасли в другую, от одного предприятия к другому и представляет собой поле взаимодействия субъектов корпоративного контроля.

1.5.2.Конкуренция на финансовом рынке и корпоративный контроль

На финансовом рынке существует постоянная конкуренция за инвестиционные ресурсы с одной стороны и за источники прибыли - с другой. Эта конкуренция обусловливается спросом и предложением как финансовых ресурсов, так и инвестиционных инструментов. Поскольку формирование собственного капитала акционерного общества, а также внешних заемных ресурсов, необходимых для деятельности корпорации, связано с привлечением денежных средств, то возможности корпоративного контроля во многом зависят от конкуренции на финансовом рынке.

Воздействие конкуренции на формирование корпоративного контроля противоречиво. Во-первых, при снижающемся предложении денежных средств происходит существенное снижение издержек на установление корпоративного контроля. Падают цены на акции, растут процентные ставки, сокращается стоимость долговых инструментов. В этой ситуации легко сформировать необходимый пакет акций для акционерного контроля. Само предприятие в таких условиях может прибегнуть к выкупу собственных акций у своих акционеров, что существенно увеличит роль управленческого контроля. Выкуп долгов предприятия становится более легкой процедурой, что позволяет организовать финансовый контроль за корпорацией. В противоположной ситуации, при растущем предложении денежных ресурсов и капитала на финансовом рынке, стоимость корпоративного контроля возрастает, затрудняется процесс перераспределения прав контроля.

Таким образом, усиление или уменьшение конкуренции в процессе предложения капитала увеличивает или уменьшает стоимость формирования корпоративного контроля.

Во-вторых, сами корпорации расширяют спектр инструментов, с помощью которых они привлекают капитал. Однако между ростом предложения инструментов привлечения капитала и ростом предложения самого капитала нет однозначной зависимости. Понятной была бы ситуация, когда при достаточно ограниченном предложении денег появление дополнительных инвестиционных инструментов еще больше способствовало бы процессу привлечения капитала, удешевляя корпоративный контроль. На практике появление новых инвестиционных инструментов призвано расширить границы предложения капитала, поскольку новые инвестиционные инструменты, используемые корпорациями, обращены не столько на перераспределение существующих капиталов на рынке, сколько на резервные, скрытые источники капитала, не привлеченного традиционными способами.

Кроме того, инновации в области инвестиционных инструментов позволяют корпорации искусно манипулировать различными формами контроля, заменяя прямые формы (участие в акционерном капитале) косвенными или производными, например, краткосрочными коммерческими бумагами и векселями, различными производными бумагами в виде опционов, инструментов конвертации долгов, обмена долгами, процентными ставками и условиями займов (свопы).

В результате инноваций инвестиционных инструментов происходит поляризация субъектов корпоративного контроля. Группы инвесторов, в наименьшей степени заинтересованные в прямом контроле, обращают свой основной интерес на производные инструменты, а группы инвесторов, стремящиеся к установлению прямого контроля над корпорацией, сосредоточивают все внимание на акционерной собственности. Такая поляризация даже при достаточно высоком объеме предложения финансовых ресурсов является сдерживающим фактором падения стоимости корпоративного контроля.

1.5.3.Концентрация капитала корпораций и финансовый рынок

Капитал корпораций так или иначе сосредоточивается у ограниченного количества субъектов контроля. У одних- в силу исполнения ими поручений клиентов, ориентированных на производные инструменты контроля, у других - в силу стратегических интересов, непосредственно связанных с установлением контроля над корпорацией. Поляризация субъектов контроля обусловливает и поляризацию самого контроля. Однако динамика цен на фондовом рынке во многом зависит от того, в какой степени стратегические интересы контроля за корпорацией реализуются в спросе на инвестиционные инструменты в принципе. Борьба за передел собственности и сложившегося корпоративного контроля так или иначе отражается на интересах мелких участников, все в большей степени. зависящих от факторов, на которые они не в состоянии влиять. Поэтому с развитием корпоративной собственности и ростом концентрации капитала корпораций индивидуальные мелкие владельцы финансовых ресурсов обращаются к кредитно-финансовым организациям, выполняющим функции посредников в процессе инвестирования. Это в свою очередь еще больше закрепляет поляризацию корпоративного контроля и ведет к концентрации контроля в руках инвестиционных институтов.

1.5.4.Роль профессиональных участников фондового рынка в формировании системы корпоративного контроля

Инновации в области привлечения капитала, модификация инвестиционных инструментов тесно связаны с деятельностью финансовых институтов, которые, манипулируя спросом различных владельцев капитала, удерживают стоимость определенных инвестиционных инструментов на более или менее стабильном уровне, несмотря на колебания спроса и предложения финансовых ресурсов. Инвестиционные институты по одной из своих экономических функций призваны стабилизировать финансовый рынок, защищать его от резких колебаний спроса и предложения потока инвестиционных ресурсов и инвесторов. Выступая в качестве буфера на финансовом рынке, профессиональные участники фондового рынка защищают стоимость корпоративного контроля от обесценения.

Профессиональные участники фондового рынка, находясь в центре борьбы между субъектами корпоративного контроля, оказываются объектами пристального внимания как субъектов корпоративного контроля, так и государственных органов, регулирующих финансовый рынок. В деятельности профессиональных участников фондового рынка постоянно формируются причины для "конфликта интересов" крупных субъектов корпоративного контроля с одной стороны и широкой массы мелких инвесторов - с другой.

Регулирование процессов формирования крупных пакетов ценных бумаг при посредничестве профессиональных участников фондового рынка непосредственно через механизм этого рынка - одно из стержневых направлений государственного регулирования фондового рынка в развитых странах.

Глава 2 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ ОБЗОР СТАНОВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНОЙ ФОРМЫ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ В РОССИИ

Реальные шаги к созданию акционерных обществ в Российской империи были сделаны при Петре I, что было закреплено соответственно в Указах от 27 октября 1699 года, 27 октября 1706 года, 2 марта 1711 года и 8 ноября 1723 года. Впервые серьезный (и не имевший успеха) проект создания акционерной компании был представлен в Правительствующий Сенат в 1739 году Лоренцем Лангом. Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 года "Российскую в Константинополе торгующую компанию", капитал которой состоял из долей, именуемых акциями. Права акционеров удостоверялись билетом и могли быть свободно отчуждены (при этом на покупателя переходили не только права, но и обязанности по внесению дополнительных взносов для развития предприятия). В дальнейшем были созданы иные акционерные компании (1762 год - Акционерный эмиссионный банк, 1798 год - Российско-Американская компания и т.д.). Для указанных акционерных обществ было характерно следующее:

- основу предпринимательской деятельности компании составлял уставный капитал, разделенный на равные доли - акции, причем внесенный участником вклад не мог быть истребован им обратно;

- акции свободно обращались на рынке, однако их приобретение предоставляло акционеру не только права, но и возлагало на него определенные обязанности (по внесению дополнительных взносов).

В действующих в то время нормативных актах многие вопросы не получили своего закрепления, а практика требовала дальнейшего развития законодательства об акционерных обществах. Важным шагом в этом направлении является закрепление в императорском Указе 1782 года принципа ограниченной (в пределах стоимости вклада) ответственности акционеров по долгам компании. До 1807 года уставы акционерных обществ утверждались царскими указами. С 1 августа 1807 года учреждение акционерных обществ регулируется Манифестом "О дарованных купечеству выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий", который указал три формы хозяйствования:

товарищество на вере, полное товарищество и товарищество по участкам. Последнее и представляло гобой именно акционерное общество. Этот манифест впоследствии вошел в Свод законов Российской империи и выделился в Торговом уставе в отдельную главу "О торговом товариществе".

6 декабря 1836 года утверждается "Положение о компаниях на акциях", которое в числе прочих установлений ввело некоторые обязательные требования к уставу, в котором, в частности, должны были оговариваться: размер уставного (складочного) капитала, порядок распределения акций, права и обязанности акционеров и компании, отчетность, распределение дивидендов, порядок закрытия и ликвидации компании. Так, например, положение допускало выпуск и обращение только именных акций номиналом не менее 50 и не более 1000 рублей. Несмотря на существование упомянутого положения большую роль по-прежнему играли уставы акционерных обществ, которые должны были утверждаться Сенатом. На практике уставы утверждались соответствующим министерством, публиковались в "Санкт-Петербургских Сенатских ведомостях", а вплоть до 1912 года- еще и в "Полном собрании законов Российской Империи".

С середины XIX века уставы постепенно становились средством обхода существующего законодательства, правоприменительная практика часто шла вразрез с законом. В 1857 году после резкого снижения процентных ставок в государственных банках инвесторы, желая сохранить свои доходы, начали активно вкладывать средства в покупку акций акционерных обществ. Результатом стал бум акционерного надувательства в 1857, 1864 и 1869 годах. Поучительные истории из мировой практики не возымели должного действия на доверчивых российских инвесторов новейшего времени.

Одним из наиболее известных "мыльных пузырей" в мировой акционерной практике признают английскую "Компанию южных морей", созданную в 1711 году. Не без помощи лиц, занимающих видные государственные посты, компании в 1720 году удалось "протащить" специальный билль, значительно расширяющий ее сферу деятельности. Удачная рекламная кампания породила ажиотажный спрос на акции, началась учредительская лихорадка, курс акций "Компании южных морей" увеличился в десять раз и достиг 1000 фунтов за одну акцию. Однако в сентябре 1720 года началось падение курса акций компании, что закончилось грандиозным финансовым скандалом, который погубил карьеру многих государственных деятелей, принявших самое активное участие в спекуляциях. Примечательно, что в рядах "обманутых вкладчиков" оказался сам Исаак Ньютон, который был в то время управляющим Королевским монетным двором.

В период с 1858 по 1897 год было разработано несколько проектов новых положений об акционерных обществах, каждый из которых имел существенные недостатки. Видимо, поэтому до 1917 года акционерное законодательство так и не было реформировано. Однако это не сказалось на дальнейшем развитии акционерных обществ в России. Так, по данным статистики, к 1913 году число акционерных компаний составляло около 2000.

С началом Первой мировой войны происходят качественные изменения в экономике: появляется все меньше новых акционерных компаний, значительные масштабы приобретает их взаимное "соединение". В то время изрядно устаревшее российское законодательство еще не знало знакомых нам процедур реорганизации юридических лиц (присоединение, слияние, разделение, выделение, преобразование), поэтому процесс сращивания компаний шел на основе взаимного приобретения пакетов акций. Временное правительство своими постановлениями отменило все действовавшие ранее нормативные акты, предоставив право утверждать и изменять уставы министру торговли и промышленности.

Октябрьские события 1917 года произвели революционные изменения в законодательных актах об акционерных компаниях. 14 декабря 1917 года ВЦИК внес на рассмотрение Высшего совета народного хозяйства (ВСНХ) документ, предусматривающий национализацию всех акционерных предприятий России. ВСНХ откликнулся проектом декрета, который, однако, так и не был принят, но предусмотренные им шаги постепенно реализовывались в других нормативных актах новой рабоче-крестьянской власти. Произошла национализация акционерных предприятий, акции которых все-таки не аннулировались. Собственники акций могли распоряжаться ими с разрешения местных Советов. Передача акций, в том числе и по наследству, сопровождалась регистрацией в тех же Советах. Размер дивиденда по акциям ограничивался ставкой по вкладам в Гострудсберкассах и составлял 4%.

В годы НЭПа ситуация несколько изменилась. Так, Постановлением ВЦИК от 22 мая 1922 года "Об основных частных имущественных паях" было разрешено создание; акционерных обществ всем правоспособным гражданам. Принятый в 1922 году Гражданский кодекс РСФСР содержал 45 статей, посвященных акционерным обществам, положения которых достаточно подробно регламентировали все необходимые вопросы. Некоторые статьи ГК РСФСР 1922 года содержали, в частности, следующие установления:

- уставный капитал формировался за счет взносов учредителей, которые до публикации сообщения о регистрации общества могли совершать все необходимые сделки от имени общества, причем в случае, если в дальнейшем общее собрание общества не одобряло эти сделки, ответственность учредителей по ним перед контрагентами признавалась личной и солидарной;

- акции выпускались как именные, так и на предъявители;

- акционер имел право на получение дивиденда из оставшейся чистой прибыли общества;

- правление акционерного общества, которое являлось исполнительным органом, могло заключать любые сделки от имени общества (примечательно, что члены правления за убытки, причиненные недобросовестным исполнением своих обязанностей, отвечали перед обществом солидарно, а в случае банкротства последнего - также и перед кредиторами и акционерами).

В дополнение к ГК РСФСР 1922 года был издан целый ряд подзаконных актов, к числу которых относится "Положение об акционерных обществах" от 17 августа 1927 года, в котором в частности указывалось, что важнейшей задачей государственных акционерных обществ (а их было более 90 % от общего числа акционерных компаний) является хозяйственная деятельность, а не приумножение капитала учредителей. Сама идея акционерного общества как механизма для увеличения капитала посредством успешной хозяйственной деятельности утрачивает всякую актуальность (этим, видимо, объясняется удивительнейший феномен безбедного существования в Советском государстве убыточных предприятий).

Государственный капитал все глубже проникает в акционерные предприятия, прибыли обществ распределяются соответствующими ведомствами. Проходит еще немного времени, и акционерные компании преобразуются в государственные предприятия, после чего наступает пауза, длившаяся в течение многих десятилетий. Об акционерной форме хозяйствования надолго забыли, исключение составляй некоторые внешнеэкономические объединения - ВАО "ИНТУРИСТ", ВАО "ИНГОССТРАХ", в которых 100 % акций принадлежали государству.

Общая характеристика АООТ

Глава 3 ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ

3.1. Общие положения

Акционерное общество, являясь коммерческой организацией, создается для удовлетворения общественных потребностей и извлечения прибыли в интересах акционеров. Достижение указанных целей невозможно без формирования структуры управления, обеспечивающей максимально эффективную деятельность компании.

Управление акционерным обществом представляет собой систему мер и действий, которые необходимы для успешной деятельности организации, достижения ее целей. В соответствии с Законом РФ "Об акционерных обществах" структура органов управления включает в себя:

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление);

- единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор);

- ревизионную комиссию (ревизор).

Необходимо отметить, что ревизионная комиссия (ревизор) общества включена в перечень с некоторой долей условности.

В обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Устав общества в рассмотренном случае должен содержать указание на определенное лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

В зависимости от того, какие именно органы управления будут выбраны учредителями при утверждении ими устава, можно выделить четыре различные структуры управления акционерным обществом.

Первая характерна для мелких акционерных обществ, обычно закрытых. Такие компании раньше создавались в большом количестве. Однако в связи с ужесточением требований к государственной регистрации выпусков ценных бумаг, введением в Москве сбора в размере 10 МРОТ за государственную регистрацию выпуска акций на смену таким компаниям пришли общества с ограниченной ответственностью.

Для указанной группы компаний характерна следующая структура управления:

Анализ приведенной структуры показывает, что, во-первых, она может использоваться в тех акционерных обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций не превышает пятидесяти, а во-вторых, практический опыт показывает, что такая структура эффективно функционирует лишь в том случае, когда число акционеров не превышает пяти-семи человек, которые постоянно взаимодействуют с исполнительным органом общества, оказывая эффективное влияние на хозяйственную деятельность.

Вторая структура по наблюдениям автора получила в настоящее время наибольшее распространение. Она может эффективно использоваться практически в любых акционерных обществах и выглядит следующим образом:

3.2.Понятие и принципы построения управленческих структур.

Производственно хозяйственная деятельность каждого предприятия, его права и обязанности регулируется законом о предпринимательской деятельности.

Управление предприятием осуществляется в соответствии с его Уставом. Предприятие является юридическим лицом, пользуется правами и выполняет обязанности, связанные с его деятельностью.

Управление предприятием осуществляется на базе определенной организационной структуры. Структура предприятия и его подразделений определяется предприятием самостоятельно. При разработке организационной структуры управление необходимо обеспечить эффективное распределение функций управления по подразделениям. При этом важно выполнение следующих условий:

* решение одних и также вопросов не должно находится в ведение разных подразделений

* все функции управления должны входить в обязанности управляющих подразделений

на данное подразделение не должно возлагаться решение вопросов, которые эффективнее решать в другом.

"Структура управления организацией", или "организационная структура управления" (ОСУ) - одно из ключевых понятий менеджмента, тесно связанное с целями, функциями, процессом управления, работой менеджеров и распределением между ними полномочий. В рамках этой структуры протекает весь управленческий процесс (движение потоков информации и принятие управленческих решений), в котором участвуют менеджеры всех уровней, категорий и профессиональной специализации. Структуру можно сравнить с каркасом здания управленческой системы, построенным для того, чтобы все протекающие в ней процессы осуществлялись своевременно и качественно. Отсюда то внимание, которое руководители организаций уделяют принципам и методам построения структур управления, выбору их типов и видов, изучению тенденций изменения и оценкам соответствия задачам организаций.

Под структурой управления понимается упорядоченная совокупность устойчиво взаимосвязанных элементов, обеспечивающих функционирование и развитие организации как единого целого. ОСУ определяется также как форма разделения и кооперации управленческой деятельности, в рамках которой осуществляется процесс управления по соответствующим функциям, направленным на решение поставленных задач и достижение намеченных целей. С этих позиций структура управления представляется в виде системы оптимального распределения функциональных обязанностей, прав и ответственности, порядка и форм взаимодействия между входящими в ее состав органами управления и работающими в них людьми.

Ключевыми понятиями структур управления являются элементы, связи (отношения), уровни и полномочия. Элементами ОСУ могут быть как отдельные работники (руководители, специалисты, служащие), так и службы либо органы аппарата управления, в которых занято то или иное количество специалистов, выполняющих определенные функциональные обязанности. Есть два направления специализации элементов ОСУ: а) в зависимости от состава структурных подразделений организации вычленяются звенья структуры управления, осуществляющие маркетинг, менеджмент производства, научно-технического прогресса и т.п.; б) исходя из характера общих функций, выполняемых в процессе управления, формируются органы, занимающиеся планированием, организующие производство, труд и управление, контролирующие все процессы в организации.

Отношения между элементами структуры управления поддерживаются благодаря связям, которые принято подразделять на горизонтальные и вертикальные. Первые носят характер согласования и являются одноуровневыми. Вторые - это отношения подчинения. Необходимость в них возникает при иерархичности построения системы управления, то есть при наличии различных уровней управления, на каждом из которых преследуются свои цели.

Вертикальные связи - это связи руководства и подчинения, например связь между директором предприятия и начальником цеха.

Горизонтальные связи - это связи коопераций равноправных элементов, например связи между начальниками цехов.

При двухуровневой структуре создаются верхние звенья управления (руководство организацией в целом) и низовые звенья (менеджеры, непосредственно руководящие работой исполнителей). При трех и более уровнях в ОСУ формируется так называемый средний слой, который в свою очередь может состоять из нескольких уровней.

В основу структуры управления положена определённая система. Известны три основные системы управления производством:

* линейная

* функциональная

* смешанная

ЛИНЕЙНАЯ - представляет собой схему непосредственного подчинения по всем вопросам нижестоящих подразделений вышестоящим. Это система достаточно проста и может быть эффективна, если не велико число рассматриваемых вопросов и по ним могут быть даны решения в ближайших подразделениях.

ФУНКЦИОНАЛЬНАЯ  - система представляет собой схему подчинения нижестоящего подразделения ряду функциональных подразделений, решающих отдельные вопросы управления - технические, плановые, финансовые и т. В этом случае указания поступают более квалифицированные. Однако подчиненные подразделения не всегда знают, как согласовать полученные указания, в какой очередности их выполнять... В чистом виде эта система используется очень редко.

Наиболее распространена СМЕШАННАЯ система, в которой сочетается линейная и функциональная системы. В этом случае решения, подготовленные функциональными подразделениями рассматриваются и утверждаются линейным руководителем, который передает их подчиненным подразделениям.

При очень большом объеме разнообразных вопросов такая схема чрезвычайно усложняет работу линейного руководителя. Для ее упрощения по определенным вопросам функциональные подразделения могут непосредственно руководить нижестоящими подразделениями. Рациональная структура управления определяется типом предприятия, его масштабом и характеристиками. На предприятиях могут быть использованы безцеховая, цеховая, корпусная или смешанная структуры управления.

Наиболее простой структурой является безцеховая, при которой производство делится на участки, возглавляемые мастерами. Мастера могут непосредственно подчиняться руководителю предприятия либо старшему мастеру, который подчиняется руководителю предприятия. Эта структура может оказаться целесообразной на мелких и средних промышленных предприятиях.

Основным производственным звеном крупного промышленного предприятия является цех. При цеховой структуре управления руководителю предприятия подчиняются начальники цехов. Начальнику цеха подчиняются начальники участков, либо старшие мастера, либо мастера. Старшему мастеру подчиняются мастера. Начальнику участка подчиняются старшие мастера, которым в свою очередь подчиняются мастера.

На особо крупных предприятиях может использоваться корпусная структура. В этом случае предприятие подразделяется на корпуса, корпуса делятся на цеха, а цеха - на участки.

На предприятиях могут применяться и смешанные структуры управления. Например, на предприятиях с структурой могут быть отдельные цеха, а на предприятиях с цеховой структурой - участки, подчиненные непосредственно руководству предприятия.

В структуре управления организацией различаются линейные и функциональные связи. Первые суть отношения по поводу принятия и реализации управленческих решений и движения информации между так называемыми линейными руководителями, то есть лицами, полностью отвечающими за деятельность организации или ее структурных подразделений. Функциональные связи сопрягаются с теми или иными функциями менеджмента. Соответственно используется такое понятие, как полномочия: линейного персонала, штабного персонала и функциональные. Полномочия линейных руководителей дают право решать все вопросы развития вверенных им организаций и подразделений, а также отдавать распоряжения, обязательные для выполнения другими членами организации (подразделений). Полномочия штабного персонала ограничиваются правом планировать, рекомендовать, советовать или помогать, но не приказывать другим членам организации выполнять их распоряжения. Если тому или иному работнику управленческого аппарата предоставляется право принимать решения и совершать действия, обычно выполняемые линейными менеджерами, он получает так называемые функциональные полномочия.

Между всеми названными выше составляющими ОСУ существуют сложные отношения взаимозависимости: изменения в каждой из них (скажем, числа элементов и уровней, количества и характера связей и полномочий работников) вызывают необходимость пересмотра всех остальных. Так, если руководством организации принято решение о введении в ОСУ нового органа, например, отдела маркетинга (функции которого ранее никто не выполнял), нужно одновременно дать ответ на следующие вопросы: какие задачи будет решать новый отдел? кому он будет непосредственно подчинен? какие органы и подразделения организации будут доводить до него необходимую информацию? на каких иерархических уровнях будет представлена новая служба? какими полномочиями наделяются работники нового отдела? какие формы связей должны быть установлены между новым отделом и другими отделами?

Увеличение количества элементов и уровней в ОСУ неизбежно приводит к многократному росту числа и сложности связей, возникающих в процессе принятия управленческих решений; следствием этого нередко является замедление процесса управления, что в современных условиях тождественно ухудшению качества функционирования менеджмента организации.

К структуре управления предъявляется множество требований, отражающих ее ключевое для менеджмента значение. Они учитываются в принципах формирования ОСУ, разработке которых было посвящено немало работ отечественных авторов в дореформенный период. Главные из этих принципов могут быть сформулированы следующим образом.

1. Организационная структура управления должна прежде всего отражать цели и задачи организации, а следовательно, быть подчиненной производству и его потребностям.

2. Следует предусматривать оптимальное разделение труда между органами управления и отдельными работниками, обеспечивающее творческий характер работы и нормальную нагрузку, а также надлежащую специализацию.

3. Формирование структуры управления надлежит связывать с определением полномочий и ответственности каждого работника и органа управления, с установлением системы вертикальных и горизонтальных связей между ними.

4. Между функциями и обязанностями, с одной стороны, и полномочиями и ответственностью с другой, необходимо поддерживать соответствие, нарушение которого приводит к дисфункции системы управления в целом.

5. Организационная структура управления призвана быть адекватной социально-культурной среде организации, оказывающей существенное влияние на решения относительно уровня централизации и детализации, распределения полномочий и ответственности, степени самостоятельности и масштабов контроля руководителей и менеджеров. Практически это означает, что попытки слепо копировать структуры управления, успешно функционирующие в других социально-культурных условиях, не гарантируют желаемого результата.

Реализация этих принципов означает необходимость учета при формировании (или перестройке) структуры управления множества различных факторов воздействия на ОСУ.

Главный фактор, "задающий" возможные контуры и параметры структуры управления, - сама организация. Известно, что организации различаются по многим критериям. Большое разнообразие организаций в Российской Федерации предопределяет множественность подходов к построению управленческих структур. Подходы эти различны в организациях коммерческих и некоммерческих, крупных, средних и малых, находящихся на разных стадиях жизненного цикла, имеющих разный уровень разделения и специализации труда, его кооперирования и автоматизации, иерархических и "плоских", и так далее. Очевидно, что структура управления крупными предприятиями более сложна по сравнению с той, какая нужна небольшой фирме, где все функции менеджмента подчас сосредоточиваются в руках одного - двух членов организации (обычно руководителя и бухгалтера), где соответственно нет необходимости проектировать формальные структурные параметры. По мере роста организации, а значит, и объема управленческих работ, развивается разделение труда и формируются специализированные звенья (например, по управлению персоналом, производством, финансами, инновациями и т.п.), слаженная работа коих требует координации и контроля. Построение формальной структуры управления, в которой четко определены роли, связи, полномочия и уровни, становится императивом.

Важно обратить внимание на сопряжение структуры управления с фазами жизненного цикла организации, о чем, к сожалению, нередко забывают проектанты и специалисты, решающие задачу совершенствования управленческих структур. На стадии зарождения организации управление нередко осуществляется самим предпринимателем. На стадии роста происходит функциональное разделение труда менеджеров. На стадии зрелости в структуре управления чаще всего реализуется тенденция к децентрализации. На стадии спада обычно разрабатываются меры по совершенствованию управленческой структуры в соответствии с потребностями и тенденциями в изменении производства. Наконец, на стадии прекращения существования организации структура управления или полностью разрушается (если фирма ликвидируется), или происходит ее реорганизация (коль скоро данную фирму приобретает или присоединяет к себе другая компания, приспосабливающая структуру управления к той фазе жизненного цикла, в которой она находится).

На формирование структуры управления оказывают влияние изменения организационных форм, в которых функционируют предприятия. Так, при вхождении фирмы в состав какого-либо объединения, скажем, ассоциации, концерна и т.п., происходит перераспределение управленческих функций (часть функций, естественно, централизуется), поэтому меняется и структура управления фирмы. Впрочем, даже если предприятие остается самостоятельным и независимым, но становится частью сетевой организации, объединяющей на временной основе ряд взаимосвязанных предприятий (чаще всего для использования благоприятной ситуации), ему приходится вносить в свою управленческую структуру ряд изменений. Это связано с необходимостью усиления функций координации и адаптации к системам менеджмента других компаний, входящих в сеть.

Важный фактор формирования управленческих структур - уровень развития на предприятии информационной технологии. Общая тенденция к децентрализации "электронного интеллекта", то есть к росту числа персональных компьютеров при одновременном расширении использования на уровне предприятия локальных сетей, ведет к ликвидации или сокращению объема работ по ряду функций на среднем и низовом уровнях. Это относится прежде всего к координации работы подчиненных звеньев, передаче информации, обобщению результатов деятельности отдельных сотрудников. Прямым результатом использования локальных сетей может быть расширение сферы контроля руководителей при сокращении числа уровней управления на предприятии.

В этом контексте стоит отметить, что современное развитие информационных систем приводит к формированию нового типа предприятий, которые в западной литературе получили название "виртуальных" компаний (организаций). Под ними понимают совокупности независимых (чаще всего небольших по размерам) предприятий, являющихся как бы узлами на информационной сети, обеспечивающей их тесное взаимодействие. Единство и целенаправленность в работе этих фирм достигаются благодаря гибкой электронной связи на базе информационной технологии, которая пронизывает буквально все сферы их деятельности. Поэтому границы между входящими в них организациями становятся "прозрачными", и каждая из них может рассматриваться представителем компании в целом.

3.3 Типы структур управления организациями

В современной теории менеджмента выделяются два типа управления организациями: бюрократический и органический. Они построены на принципиально различных основаниях и имеют специфические черты, позволяющие выявлять сферы их рационального использования и перспективы дальнейшего развития.

Исторически первым сформировался бюрократический тип. Соответствующую концепцию подхода к построению организационных структур разработал в начале XX столетия немецкий социолог Макс Вебер. Он предложил нормативную модель рациональной бюрократии, кардинальным образом менявшую ранее действовавшие системы коммуникации, отчетности, оплаты труда, структуры работы, отношений на производстве. В основе этой модели - представление о предприятиях как об "организованных организациях", предъявляющих жесткие требования как к людям, так и структурам, в рамках которых они действуют. Ключевые концептуальные положения нормативной модели рациональной бюрократии таковы: 1) четкое разделение труда, использование на каждой должности квалифицированных специалистов; 2) иерархичность управления, при которой нижестоящий уровень подчиняется и контролируется вышестоящим; 3) наличие формальных правил и норм, обеспечивающих однородность выполнения менеджерами своих задач и обязанностей; 4) дух формальной обезличенности, характерной для выполнения официальными лицами своих обязанностей; 5) осуществление найма на работу в соответствии с квалификационными требованиями к данной должности, а не с субъективными оценками.

Главные понятия бюрократического типа структуры управления - рациональность, ответственность и иерархичность. Сам Вебер считал центральным пунктом концепции исключение смещения "человека" и "должности", ибо состав и содержание управленческих работ должны определяться исходя из потребностей организации, а не людей в ней работающих. Четко сформулированные предписания по каждой работе (что необходимо делать и какими приемами) не оставляет места для проявления субъективизма и индивидуального подхода. В этом принципиальное отличие бюрократической структуры от исторически предшествовавшей ей общинной, где главная роль отводилась партнерству и мастерству.

Бюрократические структуры управления показали свою эффективность, особенно в крупных и сверхкрупных организациях, в которых необходимо обеспечивать слаженную четкую работу больших коллективов людей, работающих на единую цель. Эти структуры позволяют мобилизовать человеческую энергию и кооперировать труд людей при решении сложных проектов, в массовом и крупносерийном производстве. Однако им присущи недостатки, особенно заметные в контексте современных условий и задач экономического развития. Очевидно прежде всего, что бюрократический тип структуры не способствует росту потенциала людей, каждый из которых использует только ту часть своих способностей, которая непосредственно требуется по характеру выполняемой работы. Ясно также: коль скоро вопросы стратегии и тактики развития организации решаются лишь на высшем уровне, а все остальные уровни заняты исключительно исполнением "спускаемых сверху" решений, теряется общий управленческий интеллект (который рассматривается сегодня как важнейший фактор эффективного управления).

Еще один изъян структур бюрократического типа - невозможность с их помощью управлять процессом изменений, направленных на совершенствование работы. Функциональная специализация элементов структуры приводит к тому, что их развитие характеризуется неравномерностью и различной скоростью. В результате возникают противоречия между отдельными частями структуры, несогласованностью в их действиях и интересах, что замедляет прогресс в организации.

Второй упомянутый - органический - тип структур управления имеет сравнительно недолгую историю и возник как антипод бюрократической организации, модель которой перестала удовлетворять многие предприятия, испытывающие необходимость в более гибких и адаптированных структурах. Новый подход отвергает представление об эффективности организации как "организованной" и работающей с четкостью часового механизма; напротив, считается, что эта модель проводить радикальные изменения, обеспечивающие приспособляемость организации к объективным требованиям реальной действительности. Исследователи этой проблемы подчеркивают: постепенно вырисовывается иной тип организации, в которой импровизация ценится выше, чем планирование; которая руководствуется возможностями гораздо больше, чем ограничениями, предпочитает находить новые действия, а не цепляться за старые; которая больше ценит дискуссии, чем успокоенность, и поощряет сомнения и противоречия, а не веру.

В исходном определении органического типа структуры подчеркивались такие ее принципиальные отличия от традиционной бюрократической иерархии, как более высокая гибкость, меньшая связанность правилами и нормами, использование в качестве базы групповой (бригадной) организации труда. Дальнейшие разработки позволили существенно дополнить перечень свойств, характеризующих органический тип структуры управления. Речь идет о следующих чертах. Во-первых, решения принимаются на основе обсуждения, а не базируются на авторитете, правилах или традициях. Во-вторых, обстоятельствами, которые принимаются во внимание при обсуждении проблем, являются доверие, а не власть, убеждение, а не команда, работа на единую цель, а не ради исполнения должностной инструкции. В-третьих, главные интегрирующие факторы - миссия и стратегия развития организации. В-четвертых, творческий подход к работе и кооперация базируются на связи между деятельностью каждого индивида и миссией. В-пятых, правила работы формулируются в виде принципов, а не установок. В-шестых, распределение работы между сотрудниками обусловливается не их должностями, а характером решаемых проблем. В-седьмых, имеет место постоянная готовность к проведению в организации прогрессивных изменений.

Рассматриваемый тип структуры предполагает существенные изменения отношений внутри организации: отпадает необходимость в функциональном разделении труда, повышается ответственность каждого работающего за общий успех. Наиболее значительные различия между двумя типами структур управления показаны в приложении № 1.

Реальный переход к органическому типу структуры управления требует серьезной подготовительной работы. Прежде всего компании принимают меры к расширению участия работающих в решении проблем организации (путем обучения, повышения уровня информированности, заинтересованности и т.п.), ликвидируют функциональную обособленность, развивают информационные технологии, радикально пересматривают характер взаимоотношений с другими компаниями (вступая сними в союзы или образуя виртуальные компании, где реализуются партнерские отношения).

Необходимо отметить, что органический тип структуры управления находится лишь в начальной фазе своего развития, и в "чистом" виде его используют пока немногие организации. Но элементы этого подхода к структуре управления получили довольно широкое распространение, особенно в тех компаниях, которые стремятся приспособится к динамично меняющейся среде.

3.4 Организованная модель системы управления

Предприятие представляет собой производственно-хозяйственную, социальную и экологическую развивающуюся целеустремленную систему. Такое определение объекта управления означает, что:

1) система управления предприятием имеет многоцелевой характер;

2) цели управления имеют различную природу (производственные, экономические, социальные, экологические и технические цели);

3) результатом деятельности предприятия являются эффекты различной природы, характеризующие степень достижения целей;

4) в системе управления необходимо осуществлять постоянное слежение за изменением целей и корректировать целеустремленность объекта управления (стратегию), что особенно важно в условиях нестабильности внешней среды, когда цель первоначально носит характер ориентира;

5) ошибки в постановке и прогнозировании целей неизбежно приводят к нарушению паритетности целей и неоправданному расходу ресурсов;

6) развитие предприятия, как и производство продукции, является постоянным процессом и осуществляется в интересах достижения всей совокупности целей.

Следовательно, целевое управление, под которым понимается управление для достижения динамической системы целей, органически присуще управлению предприятием.

3.5 Преодоление растущей сложности управления.

Постоянный рост сложности и разнообразия продукции и рост нестабильности внешней среды приводят к повышению сложности функций предприятия (НИОКР, производство, маркетинг) и, соответственно, к росту сложности управления ими. В практике зарубежных компаний в связи с этим проявляются две тенденции:

• разрабатывать более сложные и быстро действующие системы управления с тем, чтобы сложность и быстрота принятия решений соответствовали сложности и быстроте изменений;

• упрощать систему управления, уменьшать период долгосрочного планирования и даже отказаться от планирования в пользу интуиции и опыта.

Таким образом, если руководство компании не хочет усложнять систему управления, оно должно пойти по пути упрощения стратегических позиций компании, покинув нестабильные сферы деятельности.

Обобщение российского опыта управления показывает, что преодоление растущей сложности управления может быть достигнуто:

• применением матричных структур функционально-целевого или функционально-программно-целевого управления {рис. 1);

• декомпозицией сложных целей на менее сложные для осуществления обособленного управления по сравнительно простой цели;

• разделением основных функций управления на конкретные функции, по которым специализируются менеджеры и подразделения управления;

• разделением конкретных функций управления на подфункции - специальные функции, ориентированные на достижение одной или нескольких обособленных целей;

• сочетанием целевого управления по обособленным целям или программам с функциональным управлением по совокупности целей для организации взаимодействия по вертикали и горизонтали матрицы функционально-целевого или функционально-программно-целевого управления и преодоления этим негативных по-

следствий управления по обособленным целям и обособленным функциям;

• разработкой системы корпоративных норм, определяющих четкую организацию управления;

• формированием в системе управления единой информационной базы, открытой для всех уровней управления (повышение радикальности нововведений и рост неопределенности внешней среды ведут к увеличению потребного для управления объема информации и необходимости применения новейших методов ее сбора, обработки и контроля достоверности).

3.6 Состав системы управления.

Система управления компанией содержит (схема 1):

многоцелевую подсистему высшего руководства,

в которой осуществляется преимущественно стратегическое управление, контроль за деятельностью подразделений компании и дочерних компаний, а также наблюдение за деятельностью зависимых компаний. Альтернативой выделению такой подсистемы может быть распределение функций высшего руководства по целевым подсистемам;

•Ф целевые подсистемы, ориентированные на основные цели деятельности компании. В этих подсистемах осуществляется взаимодействие линейных руководителей и функциональных органов управления в интересах.

достижения запланированных конечных результатов по каждой основной цели;

• подсистемы управления программами (в модели функционально-программно-целевого управления). Различают программы, разработанные по стратегическим направлениям деятельности компании (например, программа достижения лидирующего положения на том или ином рынке), и программы создания, производства и реализации сложных видов продукции (например, создания нового магистрального самолета) или комплексов продукции (например, комплекса бытовой техники);

• подсистема линейного руководства производством, в рамках которой осуществляется непосредственное управление производственными процессами на основе единоначалия и интеграции целевого (программно-целевого) и функционального управления. Эта подсистема включает всех линейных руководителей производства (от управляющего СЗХ до мастера производственного участка). В отличие от целевых и функциональных подсистем, в которых преобладают горизонтальные связи взаимодействия (координации) между субъектами управления, в подсистеме линейного руководства преобладают вертикальные связи подчинения (субординации);

• функциональные подсистемы, реализующие управление по конкретным функциям (таким как: корпоративное или внутризаводское технико-экономическое планирование производства; организация производства, организация труда и т. д.), дифференцируемым по основным целям на специальные функции управления;

• подсистема обеспечения управления, организующая правовое, нормативное, информационное и техническое обеспечение управления путем создания соответствующих структур, осуществляющих эти функции, формирования банков данных, организации коммуникаций, организации сервисного обслуживания автоматизированных рабочих мест менеджеров и т. д.

3.7. Структура и компетенция органов управления акционерным обществом

Состав, компетенция и правила организации высших звеньев управления акционерным обществом установлены законодательством. Этими звеньями управления, образующими подсистему высшего руководства, являются общее собрание акционеров, совет директоров и правление. В акционерных обществах, крупные пакеты акций которых принадлежат государству, подсистема высшего руководства дополняется управляющим (коллегией управляющих), который представляет интересы государства в рамках компетенции по управлению государственным имуществом (приложение 1).

Высшим органом управления обществом является общее собрание акционеров. К числу задач стратегического характера (решение которых может иметь важные долговременные последствия), отнесенных законодательством к компетенции общего собрания, принадлежат:

1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции;

2) реорганизация и ликвидация общества;

3) увеличение и уменьшение уставного капитала;

4) дробление и консолидация акций;

5) совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества;

6) участие общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и других объединениях коммерческих организаций.

Законодательство не предусматривает участия общего собрания акционеров в определении стратегии компании и рассмотрении стратегических программ. Такая позиция законодателя вряд ли оправданна, так как выработка стратегии и стратегических программ, помимо определения направлений деятельности, постановки стратегических целей и мобилизации финансовых ресурсов для их достижения, осуществляется в интересах мобилизации творческого, социального и организационного потенциалов компании на достижение стратегического успеха. Любая стратегическая программа, к реализации которой специалисты, менеджеры и трудовые коллективы относятся с безразличием или оказывают сопротивление ей, обречена на неудачу.

Вместе с тем, общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Федеральным законом об акционерных обществах. Мотивы установления Законом такой нормы не вполне ясны, поскольку:

• такая норма противоречит общепринятым нормам демократии в управлении: высший орган управления организацией не может быть лишен права рассмотрения и принятия решения по любому вопросу деятельности организации (на то он и высший орган);

• современный период социально-экономического и научно-технического развития характеризуется повышением нестабильности внешней среды организации, что порождает неожиданные проблемы, не имеющие аналогов в прошлом. Законодатель не может их предвидеть;

• для выявления наиболее значимых функций и задач управления, решение по которым целесообразно возложить на высший орган, необходимо спроектировать систему управления организации в целом, что не практикуется в рамках законотворчества. Возможно, именно вследствие этого законодатель не мог включить в компетенцию общего собрания и в компетенцию совета директоров решение многих проблем стратегического характера.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

К числу вопросов стратегического характера, отнесенных к компетенции совета директоров, принадлежат:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества (обратим внимание на то, что такая постановка вопроса не предусматривает разработку стратегий и стратегических проектов);

2) принятие рекомендаций по размеру дивиденда по акциям (такие рекомендации с точки зрения стратегического управления имеют ограниченное значение, ибо компания нуждается в выработке долгосрочной дивидендной политики как инструмента инвестирования и мотивации деятельности);

3) принятие решений об участии общества в других организациях и заключении крупных сделок, если эти вопросы не отнесены к компетенции общего собрания акционеров.

Законодательство также устанавливает, что в компетенцию совета директоров могут входить и другие вопросы, предусмотренные уставом общества. Это дает возможность сформировать в уставе общества полный комплекс функций и задач стратегического управления, входящих в компетенцию совета директоров и (или) правления общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляет правление, председателем которого является генеральный директор (директор), или единолично генеральный директор (директор). Однако помимо правления, в практике предприятий конкретное оперативное управление осуществляют штатные органы управления и линейные руководители производственных подразделений, которые как субъекты управления должны быть включены в систему управления компании. Организация такого управления строится на основе внутренних документов (положений, стандартов, регламентов). Методические основы разработки оргпроекта системы управления акционерным предприятием изложены в

Полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору доверительного управления имуществом другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок (не более 5 лет) имущество (в том числе предприятия и другие имущественные комплексы) в доверительное управление. Последняя обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или другого указанного им лица (выгодоприобретателя). Учредителем доверительного управления является собственник имущества.

3.2.Общее собрание акционеров

Совет директоров (наблюдательный совет)

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор)

Рассмотренная структура управления позволяет усилить позиции единоличного исполнительного органа и прочих управленцев, которые могут входить в число членов совета директоров без каких-либо ограничений. В то же время лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может одновременно быть председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Использование такой структуры в мелких акционерных обществах нецелесообразно, поскольку совет директоров в этом случае рискует превратиться в дополнительного посредника между акционерами и исполнительным органом общества.

Третья структура также довольно часто встречается на практике. Наблюдения автора показывают, что в значительном числе случаев лица, принявшие решение о формировании именно этой структуры, не могут внятно пояснить цели ее

Эту структуру можно охарактеризовать как наиболее демократическую, поскольку влияние исполнительных органов на принятие решений в акционерном обществе будет в значительной степени ослаблено. В силу п. 2 ст. 66 Закона РФ "Об акционерных обществах" члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства в совете директоров.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ, который вводится в действие с 1 января 2002 года, установлены еще более жесткие ограничения. Согласно п. 48 ст. 1 названного Закона члены коллегиального исполнительного органа управления не могут составлять более одной четверти состава совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Выше также отмечалось, что лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества. П. 1 ст. 69 упомянутого закона устанавливает правило, в соответствии с которым лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (генеральный директор, директор), также выполняет функции председателя коллегиального исполнительного органа. Очевидно, что при использовании рассматриваемой структуры управленцы никогда не получат большинства в совете директоров, именно поэтому влияние этого органа будет значительным, что может весьма усилить позиции его председателя.

В некоторых акционерных обществах распределение акций между акционерами таково, что лицо, занимающее должность председателя совета директоров (наблюдательного совета), может находиться на этом посту годами. При этом в его руках сосредоточена значительная власть. Автору известны случаи, когда председатель совета директоров акционерного общества практически единолично управлял компанией и не нес при этом никакой ответственности. Ситуация порой доходила до абсурда:

председатель совета директоров настолько глубоко вникал в текущие дела общества, что определял даже размеры должностных окладов членов дирекции.

Четвертая структура может быть успешно использована на практике для усиления ответственности управленцев за принятые ими решения, в первую очередь экономические. Такой вывод можно сделать на основании содержания ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах", которая устанавливает солидарную имущественную ответственность членов коллегиального исполнительного органа за убытки, причиненные ими обществу их виновными действиями. Если все ключевые фигуры команды управления являются членами коллегиального исполнительного органа, то это будет их удерживать от принятия экономически нецелесообразных решений, а единоличный исполнительный орган (который одновременно будет являться председателем коллегиального исполнительного органа) получит возможность "разделить" свою ответственность с другими руководителями. Выглядит четвертая структура так:

Поскольку рассмотренная структура не предусматривает образование такого органа, как совет директоров, то нельзя забывать о том, что она может быть использована только в тех обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. Представляется разумным ее использование для эффективного управления акционерным обществом, которое имеет значительный оборот и активы, но при этом созданным ограниченным числом акционеров.

Бросается в глаза некоторая небрежность законодателя. Формулировка "менее пятидесяти" означает сорок девять и меньше. Но почему именно сорок девять, а не пятьдесят? Вероятно, будет лучше, если использовать формулировку "не более пятидесяти", так как в этом случае можно будет смело говорить, что любое закрытое акционерное общество может в своей деятельности обойтись без создания совета директоров. Действующая в настоящее время норма обязывает вносить изменения в устав и формировать в ЗАО совет директоров, если число акционеров составит ровно пятьдесят, что не очень логично.

Необходимо осознавать, что определение конкретной оптимальной структуры управления акционерным обществом на этапе его создания является чрезвычайно важным. Бездумное использование первой попавшейся под руку модели может нанести вред отдельным учредителям, поскольку в этом случае всегда есть риск утраты влияния на акционерное общество. Кроме того, непродуманные решения могут привести к тому, что задачи организации эффективного упраьле-ния компанией так и не будут решены.

Предположим, два физических лица решили учредить акционерное общество. При подготовке устава будущей компании они решили использовать вторую структуру управления и определили, что совет директоров общества будет состоять из пяти членов. Что подтолкнуло их к этому решению - неизвестно (скорее всего, кто-то из указанных лиц решил на своей визитной карточке указать солидную должность председателя совета директоров). При формировании совета акционеры столкнулись с необходимостью определения кандидатур еще трех его членов, которые были подобраны. Устав акционерного общества был типовым и тиражировался фирмой, оказывающей услуги по регистрации юридических лиц, сотнями экземпляров. Причем названный устав, который обычно никто не читает, для принятия советом директоров какого-нибудь решения требовал единогласия, а приглашенные трое взяли и проголосовали против. Конечно, акционеры на следующий день прекратят полномочия "строптивых" членов совета директоров, но для принятия решения потребуется или формирование нового состава совета директоров с новыми "тремя", или внесение изменений в устав общества, определяющих иную структуру управления (а именно - первую). Полезно заметить, что внесение изменений в устав компании займет некоторое время и будет сопряжено с расходами, которых вполне можно было избежать.

Помимо общего собрания акционеров, совета директоров, коллегиального и единоличного исполнительных органов в обществе имеются иные образования, которые формально попадают под понятие органа, но не являются при этом органами управления. К числу указанных органов относится, в частности, ревизионная комиссия (ревизор) общества.

ГЛАВА 2 ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ

Ст. 47 Закона РФ "Об акционерных обществах" называет общее собрание акционеров высшим органом управления обществом. Это действительно так, поскольку только акционеры имеют право принимать важнейшие решения, определяющие дальнейшую судьбу акционерного общества. Общее собрание акционеров относится к числу временных периодически действующих руководящих коллегиальных органов общества.

2.1. Компетенция общего собрания акционеров

Компетенция общего собрания акционеров Законом РФ "Об акционерных обществах" делится на исключительную и неисключительную. К исключительной компетенции относится ряд вопросов, которые никогда и ни при каких обстоятельствах не могут быть переданы иному органу управления обществом (например, совету директоров). Неисключительную компетенцию составляют вопросы, право принятия решения по которым может быть передано другому органу управления (обычно - совету директоров (наблюдательному совету) общества).

Ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах" относит к исключительной компетенции общего собрания акционеров принятие решений по следующим вопросам:

1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции (кроме случаев, когда уставом общества или решением общего собрания акционеров предусмотрено право совета директоров решить вопрос о внесении изменений и дополнений в устав, связанных с увеличением уставного капитала);

2) реорганизация общества;

3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение предельного размера объявленных акций;

6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;

7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

10) утверждение аудитора общества;

11) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков общества, распределение его прибылей и убытков;

12) принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций или иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, предусмотренного ст. 40 Закона РФ "Об акционерных обществах";

13) порядок ведения общего собрания;

14) образование счетной комиссии;

15) определение формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования материалов (информации);

16) дробление и консолидация акций;

17) заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

18) совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона РФ "Об акционерных обществах".

Несмотря на то обстоятельство, что исключительная компетенция общего собрания акционеров определена весьма жестко, Закон РФ "Об акционерных обществах" дважды сам себе противоречит. Действительно: с одной стороны, вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, а с другой стороны, право принятия решения по вопросу, прямо отнесенному к исключительной компетенции общего собрания, может быть передано совету директоров (наблюдательному совету), если такая возможность предусмотрена уставом общества или решением общего собрания акционеров. В данном случае речь идет о двух блоках вопросов.

Первый блок связан с внесением изменений и дополнений в устав общества, связанных с увеличением уставного капитала последнего. Рассматриваемый блок включает в себя две группы полномочий:

- увеличение уставного капитала общества;

- внесение изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала.

Ст. 12 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает, что внесение изменений и дополнений в устав в связи с увеличением уставного капитала общества осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций или размещения дополнительных акций из числа объявленных, принятого общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если уставом общества или решением общего собрания акционеров последнему предоставлено право принятия такого решения, и решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об утверждении итогов размещения дополнительных акций. Ст. 28 того же закона допускает возможность принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости уже размещенных акций или путем размещения дополнительных акций из числа объявленных советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров последнему предоставлено такое право.

Второй блок связан с вопросами образования и досрочного прекращения полномочий исполнительного органа акционерного общества. П/п. 8 п. 1 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах" допускает возможность принятия решения советом директоров (наблюдательным советом) общества по указанному вопросу в случае, если такое право будет предоставлено последнему уставом общества.

Очевидно, что по двум вопросам, отнесенным к исключительной компетенции общего собрания акционеров, явно просматривается ее неисключительность. Вероятно, было бы логичным вообще не относить рассмотренные вопросы к исключительной компетенции общего собрания. В этом случае все сразу встало бы на свои места.

Автору в практической деятельности доводилось сталкиваться с вредными последствиями определения в законе неисключительной "исключительности" некоторых вопросов повестки дня общего собрания акционеров.

По первому блоку вопросов можно высказать следующие соображения. Право внесения изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала вполне можно предоставить совету директоров. Такое решение вполне разумно как с позиций идеологических, так и с экономических. Действительно, совет директоров (наблюдательный совет) общества является выборным органом, призванным действовать в интересах акционеров. Если они приняли решение об увеличении уставного капитала общества, то совет директоров, принимая решение о внесении соответствующих изменений и дополнений в устав общества, только процедурно оформляет волю акционеров. Кроме того, Постановлением ФКЦБ РФ "О внесении изменений и дополнений в стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 года № 19" от 11 ноября 1998 года № 47 установлено, что изменения, связанные с увеличением уставного капитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов), вносятся в устав акционерного общества после регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций. Внесение в устав акционерного общества таких изменений и их государственная регистрация осуществляются на основании решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и зарегистрированного отчета об итогах выпуска дополнительных акций. Анализ приведенных положений показывает, что момент принятия решения об увеличении уставного капитала и момент принятия решения о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала не совпадают во времени. Следовательно, для принятия решения о внесении изменений и дополнений в устав общества потребуется созвать еще одно внеочередное собрание акционеров, что сопряжено с дополнительными расходами как общества, так и акционеров. С учетом высказанных соображений очень логичным представляется предоставление совету директоров (наблюдательному совету) права самостоятельного принятия решения по вопросу внесения в устав общества названных изменений.

В вопросе о предоставлении совету директоров (наблюдательному совету) общества права принятия решения по вопросу об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций или размещения дополнительных акций из числа объявленных автор придерживается совершенно противоположного мнения. Во-первых, увеличение уставного капитала - действие, которое может быть нежелательным для акционеров.

Акции, находящиеся в собственности юридического лица, являются имуществом последнего. В настоящее время они пока не входят в налогооблагаемую базу по налогу на имущество, но если это положение будет изменено, то увеличение номинальной стоимости акций неминуемо приведет к увеличению суммы налога на имущество, уплачиваемой юридическим лицом.

Во-вторых, необдуманное увеличение уставного капитала может иметь также негативные последствия для самого акционерного общества. В практике встречаются ситуации, когда акционерное общество после переоценки своих основных фондов увеличивает уставный капитал на соответствующую величину. При этом мало кто помнит о том, что уставный капитал не может превышать величины чистых активов общества, рассчитанных на последнюю отчетную дату, о чем уже упоминалось в первой части настоящей книги. В случае, если уставный капитал превышает величину чистых активов, то он должен быть сообразно уменьшен в силу п. 4 ст. 99 ГК РФ и п. 4 ст. 35 Закона РФ "Об акционерных обществах". Об уменьшении уставного капитала надлежит уведомлять кредиторов общества, которые, в свою очередь, вправе на основании п. 1 ст. 101 ГК РФ потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.

Таким образом, необоснованное завышение размера уставного капитала угрожает обществу негативными экономическими последствиями, что, в свою очередь, приведет к снижению рыночной стоимости акций и уменьшению доходов акционеров.

В-третьих, акционер, желающий сохранить свой процент акций в уставном капитале при его увеличении путем выпуска дополнительных акций из числа объявленных, будет вынужден пойти на дополнительные расходы, связанные с приобретением этих самых дополнительных акций. В противном случае размер пакета акций, которым владеет соответствующее лицо, уменьшится (а если это был блокирующий пакет?).

В качестве практического примера будет уместно привести следующую весьма поучительную историю. Некое юридическое лицо владело блокирующим пакетом акций одного ОАО. В один прекрасный день оно решило продать свой пакет акций. Покупатель нашелся быстро, желание купить акции изъявило другое юридическое лицо, которое уже владело к тому времени более чем 20% акций этого ОАО. По условиям договора купли-продажи покупатель вносил задаток (примерно 20% от покупной цены) и получал от продавца доверенность, дающую право голосовать на общем собрании акционеров от имени последнего практически по всем вопросам повестки дня. Окончательный расчет производился через 90 дней с момента заключения договора купли-продажи. Покупатель, получив доверенность, созвал внеочередное общее собрание акционеров, избрал "своего" генерального директора и совет директоров. Срок, предусмотренный договором купли-продажи для оплаты акций, истек, однако покупатель не расплатился. По условиям названного договора продавец в этом случае приобретал право или взыскать с покупателя оставшуюся сумму в судебном порядке, или расторгнуть договор в одностороннем порядке и оставить себе сумму задатг.а. Был выбран второй вариант. Покупатель, захватив власть в ОАО, начал широкомасштабную кампанию по запугиванию работников, в собственности которых находились остальные акцш. На ежегодном общем собрании акционеров в числе прочих били внесены два вопроса: об определении предельного размера объявленных акций и об утверждении положения о совете директоров, которое давало этому органу право принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций из числа объявленных. Рабочие под давлением голосовали за принятие решений, предложенных оппозиционным продавцу советом директоров. В результате в состав совета директоров опять вошли все пять представителей покупателя, коварное положение о совете директоров также было принято. Однако продавец использовал свое влияние и не допустил принятия решения об определении предельного размера объявленных акций, за счет выпуска которых покупатель замышлял превратить блокирующий пакет акций, принадлежащий продавцу, в обычный. В такой ситуации покупатель был вынужден или идти на противоправные действия, т.е. подделать бюллетень для голосования, попытаться объявить подлинный бюллетень недействительным, созвать внеочередное собрание акционеров с той жг повесткой дня и не допустить на него продавца и т.п., или как-п.о договориться 'с продавцом...

Приведенные аргументы показывают, что решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций или путем размещения дополнительных акций из числа объявленных должны принимать только сами акционеры. Поэтому безусловно необходимо внестг соответствующие изменения в Закон РФ "Об акционерных обществах", уточнив некоторые формулировки.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ в некоторые формулировки были внесены изменения. Из текста п. 2 ст. 48 исчезло указание ка исключительность компетенции общего собрания акционеров по соответствующим вопросам повестки дня. Кроме того, были разрешены некоторые противоречия, о которых говорилось выше. Согласно новой редакции ст. 39 Закона РФ "Об акционерных обществах" решения:

- о размещении акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки;

- о размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества;

- о размещении посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, принимаются только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов.

Таким образом, полномочия совета директоров ограничиваются.

Если речь идет об образовании и досрочном прекращении полномочий исполнительных органов, то в этом случае возникает справедливый вопрос; а стоит ли настолько усиливать позиции совета директоров? Действительно, если добросовестный директор станет неугодным некоторым не очень честным членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, составляющим в нем большинство, то он будет немедленно освобожден от занимаемой должности. При определенных условиях единоличный исполнительный орган акционерного общества может превратиться в послушную марионетку совета директоров (наблюдательного совета). Хорошо ли это для общества? Бесконечные кадровые перестановки крайне редко дают положительный эффект. В то же время не очень понятны пути выхода из ситуации, когда право образовывать исполнительный орган общества принадлежит исключительно общему собранию, а генеральный директор взял и уволился по собственному желанию, а он имеет на это право, так как КЗоТ еще никто не отменял. В этом случае общество будет оставаться без руководителя, имеющего право без доверенности действовать от имени последнего, до тех пор, пока не будет созвано внеочередное общее собрание, на котором акционеры изберут нового генерального директора. Кто будет заключать сделки от имени общества? На практике обычно советом директоров назначается исполняющий обязанности генерального директора до выборов нового. Однако полномочия этого "И.О." весьма спорны.

Самым лучшим, по мнению автора, будет оставить право принятия решения по вопросу об образовании исполнительного органа общества и досрочном прекращении его полномочий в исключительной компетенции общего собрания, а совету директоров (наблюдательному совету) вменить в обязанность назначение исполняющего обязанности генерального директора до следующего годового собрания в случае добровольной отставки последнего. Если совет директоров (наблюдательный совет) общества пришел к выводу, что действующий исполнительный орган по каким-либо причинам нуждается в замене, то никто не мешает ему созвать внеочередное собрание акционеров, на котором в обстановке состязательности и равноправия сторон все станет ясно. Тем более что такое право совету директоров (наблюдательному совету) предоставлено ст. 55 Закона "Об акционерных обществах".

В практической деятельности автору приходилось встречаться с тем, что совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества, имея право досрочного прекращения полномочий исполнительного органа общества, пытался превратить генерального директора в послушного исполнителя. В результате вместо того, чтобы осуществлять текущее руководство компанией, директор был вынужден заниматься политическими играми. Любое проявление самостоятельности пресекалось, так как руководитель мог быть в любое время освобожден от своей должности решением совета директоров. Первому лицу компании в такой ситуации не позавидуешь. Положение осложняется еще и тем, что защита своих прав в судебном порядке требует значительных усилий и времени. Даже если через год незаконно уволенный директор и восстанавливается на работе, то, как правило, на следующий день он подает заявление об увольнении по собственному желанию.

Высказанные выше соображения нашли свое отражение в Законе РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ. Речь о них пойдет несколько ниже.

К неисключительной компетенции общего собрания акционеров относится принятие решений по следующим вопросам:

19) приобретение и выкуп обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом РФ "Об акционерных обществах";

20) участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

21) решение иных вопросов, предусмотренных Законом РФ "Об акционерных обществах".

Анализ содержания ст. 72 Закона РФ "Об акционерных обществах" показывает, что общество вправе приобретать размещенные им акции как по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего числа, так и по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Вместе с тем закон ограничивает право принятия соответствующего решения общим собранием акционеров или советом директоров общества лишь случаями, предусмотренными Законом РФ "Об акционерных обществах". В этой связи будет интересно отметить, что юридические нормы, содержащие основания для приобретения или выкупа обществом размещенных акций, могут содержаться в иных Законах. Так, вступивший в силу 8 марта 1999 года Закон РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 года №46-ФЗ в ст. 5 содержит следующие установления:

"решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества. Акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции в соответствии с Законом РФ "Об акционерных обществах".

Комментируемая норма Закона РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" безусловно является временной. С 1 января 2002 года она полностью утрачивает свою актуальность в связи с введением в действие Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ.

Автор очень высоко оценивает Закон РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" за те практические возможности, которые он предоставляет для борьбы с нерадивыми эмитентами. С другой стороны, тот же самый закон добавляет в число вопросов, по которым общее собрание акционеров имеет исключительное право принятия решения, еще один. Сама по себе идея замечательная, поскольку именно так осуществляется недобросовестная "борьба" с блокирующими пакетами акций, которые мешают. В ст. 20 того же закона сказано, что положения ст. 5 действуют до внесения соответствующих изменений в Закон РФ "Об акционерных обществах", что очень корректно. Впрочем, раньше также приходилось убеждаться, что люди, работающие в ФКЦБ России, действительно являются настоящими профессионалами.

По вопросу участия общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций обнаруживается уже исключительная неисключительность. Все дело в том, что ст. 65 Закона РФ "Об акционерных обществах", определяющая компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) (п. 16 ч. 2), устанавливает, что решение по такому вопросу вправе принять только общее собрание акционеров общества.

Наиболее интересным является последний блок вопросов, предусматривающий в качестве общей компетенции собрания акционеров принятие решений по иным вопросам, предусмотренным Законом РФ "Об акционерных обществах". В этой связи необходимо упомянуть положения п. 3 ст. 48 закона, устанавливающие правило, согласно которому общее собрание акционеров может принимать решения только по вопросам, упомянутым в самом законе, что означает установление исчерпывающего перечня полномочий. Кроме вопросов, прямо указанных в ст. 48, общее собрание акционеров вправе принимать решения по следующим вопросам:

21.1) об утверждении договора о слиянии обществ и передаточного акта (ст. 16);

21.2) об утверждении договора о присоединении и передаточного акта (ст. 17);

21.3) о создании новых обществ в результате разделения общества, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ (ст. 18);

21.4) о создании нового общества в результате реорганизации в форме выделения, о порядке и условиях выделения, о конвертации акций общества в акции выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса (ст. 19);

21.5) о порядке и условиях преобразования общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив, о порядке обмена акций общества на доли участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива (ст. 20);

21.6) о способе размещения открытым акционерным обществом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, при отсутствии положений устава, регулирующих данный вопрос (ст. 39);

21.7) о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории'(типа) (ст. 42);

21.8) о дате выплаты годовых дивидендов, если таковая не определена в уставе общества (ст. 42);

21.9) об утверждении внутренних документов общества, регламентирующих принципы принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания, а также устанавливающих требования, предъявляемые к лицам, выбираемым в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, если эти вопросы не нашли своего отражения в уставе (ст. 49 и 66);

21.10) о выплате вознаграждений и/или компенсаций, которые выплачиваются членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период выполнения ими своих функций, а также об определении размера указанных вознаграждений и/или компенсаций (ст. 64);

21.11) о возмещении расходов, вызванных подготовкой и проведением внеочередного общего собрания акционеров, в случае, если совет директоров (наблюдательный совет) общества не принял решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров в установленные сроки или принял решение об отказе от его созыва (ст. 55);

21.12) об освобождении лица, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрело 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров -владельцев голосующих акций более тысячи с учетом количества принадлежащих ему акций, от обязанности предложить остальным акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 или более процентов акций общества (ст. 80);

21.13) о проведении внеочередной и годовой ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85);

21.14) о расширении перечня документов, которые общество обязано хранить и предоставлять акционерам для изучения и снятия копий за плату, не превышающую стоимости изготовления этих копий (ст. 89, 91);

21.15) об установлении договорных отношений между акционерным обществом и другим лицом с указанием характера сделок, которые могут быть совершены, и их предельных сумм в случае невозможности определения на дату проведения общего собрания акционеров сделок, совершаемых в продолжение хозяйственных отношений между обществом и другой стороной сделки, в совершении которых в будущем возникнет заинтересованность (ст. 83).

Анализ перечисленных статей Закона РФ "Об акционерных обществах" показывает, что только по предпоследнему из перечисленных вопросов решение может быть принято как общим собранием акционеров, так и советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Очевидно, что подлинное соотношение исключительной и неисключительной компетенции общего собрания акционеров общества несколько отличается от указанного в Законе РФ "Об акционерных обществах".

К исключительной компетенции общего собрания акционеров общества относится принятие решений по вопросам за № 2-5, 7, 9-18, 20, 21.1-21.13, 21.15. К неисключительной компетенции общего собрания акционеров общества - по вопросам за № 1, 6, 8, 19, 21.14. Поскольку неисключительная компетенция допускает возможность передачи права принятия решения по соответствующим вопросам совету директоров (наблюдательному совету) общества, при разработке устава следует особенно внимательно отнестись к определению перечня вопросов, переданных "на откуп" совету, с учетом высказанных автором рекомендаций и прямо зафиксировать их в учредительных документах.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ вносятся некоторые изменения в перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания акционеров. Частично об этом уже говорилось выше. В дополнение к сказанному необходимо отметить, что из компетенции общего собрания акционеров исключен вопрос о неприменении преимущественного права акционера на приобретение дополнительно размещаемых акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции. С 1 января 2002 года это право будет существовать без каких-либо ограничений.

Кроме того. Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ предусмотрено право общего собрания акционеров принять решение о преобразовании общества в некоммерческое партнерство. Такое решение принимается всеми акционерами единогласно.

2.2. Виды общих собраний в акционерном обществе

Закон называет три вида общих собраний в акционерном обществе':

- учредительное собрание;

- годовое общее собрание акционеров;

- внеочередное общее собрание акционеров. По форме проведения общих собраний акционеров выделяются также:

- общие собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров;

- общие собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем)2.

На учредительном собрании принимается решение об учреждении акционерного общества. В том случае, если общество учреждается единственным лицом, то это лицо принимает решение о создании компании единолично.

Здесь и далее необходимо иметь в виду, что в случае, если у общества всего один акционер, то понятие "общее собрание акционеров" утрачивает всякий смысл. Очевидно, что все решения такой акционер принимает единолично, просто оформляя их на бумаге.

Для учредительного собрания характерны свои специфические особенности. Во-первых, на учредительном собрании принимаются решения не только по вопросам утверждения устава и избрания органов управления обществом, но и по вопросам оценки ценных бумаг, вещей, имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в качестве вклада в уставный капитал. Во-вторых, для принятия некоторых^решений на учредительном собрании требуется большее количество голосов по сравнению с ежегодным общим собранием акционеров. Так, решения об учреждении общества, об утверждении устава общества и утверждении денежной оценки ценных бумаг, вещей, имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций общества, принимаются ими единогласно. Избрание органов управления обществом осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов (в иной ситуации для решения этого вопроса достаточно простого большинства голосов). Кворум для учредительного собрания составляет 100%, т.е. на нем должны присутствовать все учредители (или их представители) будущего акционерного общества.

Учредители обязаны заключить между собой договор о создании акционерного общества в простой письменной форме. Указанный договор должен определять порядок совместной деятельности учредителей по созданию общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, которые будут размещаться среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Закон не устанавливает каких-либо особенных требований к порядку созыва учредительного собрания, что вполне логично, поскольку лица, решившие создать акционерное общество, сами могут решить, где и как они соберутся вместе для проведения собрания.

П. 4 ст. 52 Закона РФ "Об акционерных обществах" в числе материалов, подлежащих предоставлению акционерам при подготовке к проведению ежегодного общего собрания, называет заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности компании. В то же время ст. 9 закона не называет в числе вопросов повестки дня учредительного собрания избрание ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества. Представляется разумным восполнение указанного пробела путем избрания на учредительном собрании аудитора и ревизионной комиссии (ревизора). При решении вопроса об определении числа голосов, необходимых для избрания ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества, следует руководствоваться общей нормой, содержащейся в п. 2 ст. 49 Закона РФ "Об акционерных обществах", которая предусматривает, что решения по вопросу, поставленному на голосование, принимаются простым большинством голосов акционеров, поскольку уставом общества или Федеральным законом не установлено иное.

Наиболее распространенным видом общего собрания акционеров является годовое. Подготовка и проведение годового общего собрания являются очень важными действиями, поскольку, с одной стороны, на нем подводятся итоги деятельности общества за истекший год, а с другой стороны, акционер, голосуя на ежегодном общем собрании, реализует свое законное право на участие в управлении обществом. Годовое общее собрание акционеров проводится один раз в год в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества.

Учитывая, что финансовый год практически во всех акционерных обществах заканчивается 31 декабря, сроки проведения годового собрания лежат в промежутке между 1 марта и 30 июня. Учитывая сроки подготовки и сдачи в налоговые органы годовых бухгалтерских балансов, можно говорить, что большинство годовых общих собраний акционеров приходится на апрель-май. Однако акционерное общество не обязано проводить годовое собрание в указанные выше сокращенные сроки. Необходимо отметить, что некоторые инспекции МНС РФ с пониманием относятся к положениям Закона РФ "Об акционерных обществах" и разрешают сдавать годовые балансы позднее установленной даты, но не позднее 30 июня года, следующего за отчетным.

Ст. 47 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает круг вопросов, которые обязательно должны быть рассмотрены на годовом общем собрании акционеров. К ним относятся:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- рассмотрение предложенного советом директоров (наблюдательным советом) годового отчета общества, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков общества.

Кроме названных на годовом общем собрании акционеров могут рассматриваться любые вопросы, входящие в его компетенцию.

Особым видом общего собрания акционеров общества является внеочередное. Внеочередные собрания в общем случае могут решать две задачи:

- оперативное решение высшим органом управления обществом важнейших вопросов, которые не терпят отлагательства;

- оперативное реагирование акционеров, иных органов и лиц, имеющих право требовать созыва внеочередного собрания, на события, которые могут привести к нарушению нормального функционирования общества.

Во всех случаях внеочередное собрание акционеров является чрезвычайным мероприятием.

Внеочередное общее собрание акционеров является хорошим средством для борьбы за власть. Лицо, желающее оказывать большее влияние на общество, может воспользоваться какой-либо ошибкой команды управления (неудачная сделка и т. п.) и потребовать созыва внеочередного собрания акционеров, обязательно указав в требовании форму его проведения (совместное присутствие акционеров). Пока последствия ошибки ощутимы и саму эту ошибку еще никто не забыл, можно попытаться избрать на должность директора "своего" человека...

Внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества при наличии:

- собственной инициативы совета директоров (наблюдательного совета);

- требования ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- требования аудитора общества;

- требования акционера (или неформального объединения акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества.

Автору довелось столкнуться с одной любопытной грязной технологией созыва внеочередного общего собрания акционеров, суть которой состоит в том, что акционер и общество, действуя согласованно, организуют подмену решения совета директоров на решение акционера о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Все дело в том, что решение совета директоров можно оспорить в судебном порядке, а решение акционера - вопрос очень спорный. Ни Закон РФ "Об акционерных обществах", ни рекомендации, сформулированные правоприменитель-ной практикой, прямо об этом ничего не говорят. Разумеется, никто не может помешать заинтересованному лицу обратиться в суд с иском о признании недействительным решения акционера о созыве внеочередного общего собрания в порядке установленном ст. 55 Закона РФ "Об акционерных обществах". Но каков будет результат? Автор полагает, что суд не станет создавать прецедент, исковое заявление будет возвращено со ссылкой на соответствующую статью процессуального закона.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно содержать:

1) указание на форму проведения общего собрания акционеров (в форме совместного присутствия акционеров или в форме заочного голосования). Однако совет директоров (наблюдательный совет) не может своим решением изменить форму проведения общего собрания акционеров, если таковая уже была определена в требовании ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционера (акционеров);

2) в случае, если внеочередное общее собрание акционеров будет проводиться в форме заочного голосования (опросным путем), то решение совета директоров (наблюдательного совета) также должно определять:

- форму и текст бюллетеня для голосования;

- дату предоставления акционерам бюллетеней для голосования и иной информации (материалов) в соответствии с уставом общества и требованиями правовых актов Российской Федерации;

- дату окончания приема обществом бюллетеней для голосования. Созыв внеочередного общего собрания акционеров осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества в срок до 45 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания.

Изложенные выше правила, устанавливающие сроки проведения внеочередного собрания акционеров, будут действовать до 31 декабря 2001 года. С связи с введением в действие Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ с 1 января 2002 года сроки проведения внеочередного собрания акционеров будут определяться следующим образом:

- внеочередное общее собрание акционеров, созываемое по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10 процентами акций, должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о его созыве;

- в случае, если предполагаемая повестка дня внеочередного собрания содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, которые должны избираться путем кумулятивного голосования, то такое собрание должно быть проведено в течение 70 дней с момента принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о его проведении, если менее продолжительный срок не предусмотрен уставом общества.

Аналогичные сроки проведения внеочередного общего собрания акционеров предусмотрены и для случаев, когда собрание созывается по инициативе совета директоров (наблюдательного совета) общества соответственно 40 и 70 дней, если уставом общества не предусмотрены более короткие сроки.

Закон РФ "Об акционерных обществах" называет особый документ, подготовка и представление которого необходимы для инициирования процедуры созыва внеочередного общего собрания акционеров. Таким документом является требование, к которому предъявляется целый ряд требований. Во-первых, требование должно содержать имя (наименование) акционера (акционеров), требующего созыва собрания, если инициатива исходит от акционера (акционеров):

во-вторых, формулировку вопросов, подлежащих внесению в повестку дня внеочередного собрания акционеров; в-третьих, мотивы внесения вопросов; в-четвертых, требование должно быть подписано лицом (лицами), требующими созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Необходимо отметить, что совету директоров (наблюдательному совету) в случае проведения внеочередного общего собрания акционеров не предоставлено право вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня внеочередного собрания. Закон РФ "Об акционерных обществах" ничего не говорит о возможности внесения дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров. По смыслу закона в повестку дня внеочередного общего собрания подлежат включению только те вопросы, которые были сформулированы в требовании о его созыве.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества, получивший требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров, обязан в течение 10 дней принять решение о его созыве или об отказе в созыве, которое должно быть направлено лицу (лицам), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров, в течение трех дней с момента его принятия.

С 1 января 2002 года срок, предоставленный совету директоров (наблюдательному совету) общества для принятия решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо решения об отказе в его созыве сокращается с 10 до 5 дней.

Нелишним будет напоминание о том, что решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров, принятое с нарушением действующего законодательства, может быть обжаловано в судебном порядке.

Решение об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров может быть принято только в ограниченном числе случаев (абз. 2 п. 4 ст. 55 Закона РФ "Об акционерных обществах"):

1) не соблюден установленный Законом РФ "Об акционерных обществах" порядок предъявления требования о созыве собрания;

2) акционер (акционеры), требующий созыва внеочередного общего собрания, не является владельцем десяти и более процентов голосующих акций общества;

3) ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции;

4) вопрос, предлагаемый для внесения в повестку дня, не соответствует требованиям Закона РФ "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации.

Приведенный перечень оснований для отказа от созыва внеочередного общего собрания акционеров общества является исчерпывающим' .

Внеочередные общие собрания акционеров полностью подчиняются правилам, установленным для обычных (годовых) собраний. В этой связи нельзя не обратить внимание на некоторые упущения законодателя в части определения предельных сроков для совершения отдельных действий. Как было уже отмечено, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан созвать внеочередное общее собрание акционеров в срок не позднее 45 дней с момента предоставления требования о его созыве, еще 10 дней у него есть на принятие решения и 3 дня на то, чтобы сообщить лицу (лицам), требующему созыва внеочередного собрания, о своем решении. В то же время список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, составляется не более чем за 60 дней до даты его проведения, а при голосовании бюллетенями - не менее чем за 45 дней. Поэтому, чтобы точно выполнить все требования Закона РФ "Об акционерных обществах", совету директоров (наблюдательному совету) общества надо или немедленно принять решение, или умудриться сделать так, чтобы 35 дней неким магическим образом превратились в 45. Рассмотренного казуса можно было бы избежать, если предоставить совету директоров (наблюдательному совету) более длительный срок на созыв внеочередного собрания, например, 60 дней.

С введением в действие Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ ситуация улучшится лишь в отношении тех внеочередных собраний акционеров, на созыв которых отведен 70-дневный срок.

В случае, если совет директоров (наблюдательный совет) общества в течение определенного Законом 10-дневного срока не принял решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принял решение об отказе в его созыве, то внеочередное общее собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва. При этом все расходы, связанные с созывом и проведением внеочередного общего собрания акционеров, могут быть возмещены за счет общества, если общее собрание акционеров примет такое решение. Предоставленная лицу, требующему созыва внеочередного собрания акционеров, возможность самостоятельно организовать такое собрание призвана обеспечить реализацию права даже в тех условиях, когда совет директоров (наблюдательный совет) общества по каким-либо причинам не хочет проводить внеочередное общее собрание акционеров, что создает реальную возможность успешно противостоять оппозиционному совету директоров. В то же время необходимо отметить, что лица, самостоятельно созывающие внеочередное общее собрание акционеров, могут столкнуться с рядом серьезных проблем:

во-первых, необходимо арендовать помещение, поскольку провести собрание в помещении акционерного общества вряд ли получится;

во-вторых, требуются значительные материальные затраты на аренду, наем технического персонала и т.п.; в-третьих, собрание может быть сорвано из-за отсутствия кворума; в-четвертых, часто нет уверенности в том, что собрание примет необходимое решение, так как некоторые акционеры могут проголосовать "против"; в-пятых, акционеры, самостоятельно созывающие внеочередное общее собрание, должны детально разбираться в процедурных вопросах, поскольку ошибки в ряде случаев могут привести к признанию решений общего собрания акционеров недействительными.

Закон РФ "Об акционерных обществах", с одной стороны, защищая право акционеров на созыв внеочередного общего собрания акционеров, с другой стороны, оставляет без внимания многие существенные вопросы. Простая формальность - составление списка лиц, имеющих право на участие в общем внеочередном собрании акционеров, которое проводится самостоятельно, может вызвать массу трудностей. Указанный список составляется на основании данных реестра акционеров по состоянию на соответствующую дату. Однако реестр акционеров надо еще получить. Понятно, что в ситуации, когда совет директоров общества не желает проведения внеочередного общего собрания акционеров, реестр акционеров общества придется запрашивать в судебном порядке, что потребует массу времени. Если же пытаться составить список на основании имеющихся данных, не подкрепленных реестром акционеров, то в конечном итоге это практически всегда приводит к судебным разбирательствам, которые очень часто завершаются в пользу тех сил, которые не хотели проводить внеочередное собрание.

Как ранее указывалось, Закон РФ "Об акционерных обществах" определяет орган управления акционерным обществом, который должен принять решение о созыве (об отказе в созыве) внеочередного общего собрания акционеров. Этим органом в самом общем случае является совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества. Между тем в структуре управления акционерным обществом при условии, что общее число акционеров менее 50, этот орган может просто отсутствовать. Как быть в этом случае, кто должен принять соответствующее решение? Ответ содержится в абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона РФ "Об акционерных обществах". Но ответ этот нельзя признать безупречным. В акционерном обществе, где нет совета директоров, в самом общем случае могут быть три органа управления:

общее собрание акционеров, которое явно не может решать вопрос о своем собственном созыве, и два исполнительных органа: единоличный и коллегиальный. Как видно, в рассмотренной ситуации нет иного выхода, как обращаться с требованием о созыве внеочередного собрания к исполнительным органам общества или лицу, определенному уставом. Однако на практике такое обращение, возможно, приведет к тому, что исполнительный орган начнет чинить акционеру различные препятствия в осуществлении законного права. Опыт автора показывает, что более половины внеочередных собраний акционеров проводится с целью смены руководства компании. Таким образом, получается, что исполнительный орган общества становится над высшим органом управления компании и может эффективно воздействовать на процесс образования самого же себя.

Еще хуже, если принятие решения отнесено, как написано в законе, к компетенции некого лица. Что же это за лицо, закон не поясняет. Теоретически лицом, имеющим полномочия принимать решения о созыве внеочередного собрания акционеров общества, может быть кто угодно. Если это акционер общества, владеющий неким пакетом акций, то получается, что один акционер приобретает значительные преимущества перед всеми прочими. Если это некое постороннее лицо, то оно в определенной ситуации станет весьма значимой единицей без разумных на то оснований. Кроме того, значительные сложности вызовет вопрос о порядке обжалования решений упомянутого лица. Элементарный вопрос о том, кто будет выступать ответчиком по соответствующему иску, на практике может завести в тупик. Это совершенно недопустимо. Автор рекомендует в рассмотренном случае в качестве ответчика привлекать само акционерное общество. Такая позиция будет самой простой и понятной.

Автор полагает, что общие нормы ст. 55 Закона РФ "Об акционерных обществах" нуждаются в дополнительной адаптации к случаям, когда в обществе не образуется совет директоров. Практика показывает, что в большинстве закрытых акционерных обществ упомянутый орган уставом не предусмотрен.

Как уже отмечалось. Закон РФ "Об акционерных обществах" различает две формы проведения общих собраний акционеров:

1) собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров;

2) собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем).

Вторая форма проведения общего собрания акционеров является новшеством: до вступления в силу Закона РФ "Об акционерных обществах" все общие собрания проводились только в форме совместного присутствия акционеров.

Собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров, являются такими общими собраниями акционеров, на которых все решения по вопросам, включенным в повестку дня, принимаются при непосредственном участии акционеров и их представителей в обсуждении и голосовании. Анализ Закона РФ "Об акционерных обществах" показывает, что для общих собраний, проводимых в форме совместного присутствия акционеров, характерны следующие особенности:

- любой вопрос повестки дня общего собрания акционеров, из числа отнесенных к соответствующей компетенции, может быть обсужден на собрании, проводимом в форме совместного присутствия, и по нему может быть принято решение;

- в форме совместного присутствия акционеров могут проводиться как годовые общие собрания акционеров, так и внеочередные.

Общее собрание акционеров, проводимое в форме совместного присутствия акционеров, правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры, владеющие совокупно более чем 50% голосующих акций общества. Необходимо отметить, что в случае, если число акционеров общества -владельцев голосующих акций - превышает одну тысячу, то у общества возникает обязанность в срок не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания разослать акционерам бюллетени для голосования и осуществить прием этих бюллетеней. П. 2 ст. 58 Закона РФ "Об акционерных обществах" обязывает общество в случае направления акционерам бюллетеней для голосования и получения этих бюллетеней не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров учитывать их в определении кворума и для подведения итогов голосования.

Интересно, как надлежит определять указанный двухдневный срок: по почтовому штемпелю или по дате фактической доставки письма обществу. Как видно, на решения, принимаемые общим собранием акционеров, вполне могут оказать влияние различные случайные факторы, например, внезапная болезнь почтового работника.

Таким образом, существуют две разновидности общих собраний акционеров, проводимых в форме совместного присутствия:

- собственно общее собрание, проводимое в форме совместного присутствия акционеров;

- общее собрание, проводимое в форме совместного присутствия акционеров, с элементами общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования (опросным путем).

Забегая вперед, необходимо заметить, что общее собрание акционеров, проводимое в форме заочного голосования, знает ряд ограничений, которые не распространяются на общее собрание, проводимое в форме совместного присутствия акционеров с элементами заочного голосования.

Появление "смешанной" разновидности общего собрания, проводимого в форме совместного присутствия акционеров, демонстрирует демократизацию законодательства РФ об акционерных обществах. Действительно, у пенсионера, живущего во Владивостоке, который является акционером ОАО "Мосэнерго", просто нет денег для того, чтобы приехать в Москву на годовое общее собрание акционеров. Получив по почте бюллетень для голосования, такой акционер сможет реально осуществлять свои права без существенных финансовых затрат.

При этом, правда, непонятно, каким образом акционер, отправляющий бюллетень по почте, сможет контролировать правильный учет своего волеизъявления.

Общие собрания акционеров, проводимые в форме заочною голосования (опросным путем), являются отражением дальнейшего развития акционерного законодательства. Высокие ставки арендной платы, дорогие билеты на проезд к месту проведения собрания и иные причины объективно способствуют увеличению числа общих собраний акционеров, проводимых опросным путем.

Рассматриваемый вид общих собраний акционеров имеет ряд специфических особенностей:

- невозможно проведение годового общего собрания в форме заочного голосования, поскольку в соответствии с Законом РФ "Об акционерных обществах" не подлежат вынесению на заочное голосование вопросы избрания совета -директоров (наблюдательного совета) общества, избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждения аудитора общества, рассмотрения представляемого советом директоров (наблюдательным советом) общества годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков общества, распределения прибылей и убытков общества;

- заочное голосование проводится исключительно с использованием бюллетеней для голосования независимо от числа акционеров -владельцев голосующих акций общества;

- решение, принятое общим собранием акционеров, проводимым в форме заочного голосования, будет действительно только в том случае, если проголосовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 50% голосующих акций общества;

- дата предоставления акционерам бюллетеней для голосования должна быть установлена не позднее чем за 30 дней до дня окончания приема обществом бюллетеней;

- бюллетень для голосования должен соответствовать требованиям ст. 60 Закона РФ "Об акционерных обществах" (более подробно о требованиях, предъявляемых к бюллетеню для голосования, будет сказано ниже).

Дополнительные требования к порядку проведения общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования (опросным путем), сформулированы в Положении "О порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования", утвержденном Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 20 апреля 1998 года № 8. Указанное Положение в частности устанавливает следующие правила:

- не может быть проведено путем проведения заочного голосования (опросным путем) новое общее собрание акционеров взамен несостоявшегося общего собрания акционеров, которое должно было быть проведено путем совместного присутствия;

- список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, составляется на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества;

- дата составления списка не может быть одновременно ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров, ранее 60 дней до даты окончания срока приема бюллетеней для голосования и позднее 45 дней до даты окончания срока приема бюллетеней для голосования;

- поскольку иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания акционеров, сообщение о проведении общего собрания акционеров в форме заочного голосования рассылается заказными письмами;

- срок сообщения о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества, для обществ с числом акционеров более 1000 такой срок не может быть менее чем 30 дней до даты окончания срока приема бюллетеней для голосования;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать в том числе: указание на то, что общее собрание акционеров проводится путем проведения заочного голосования, дату окончания срока приема бюллетеней для голосования, дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом РФ "Об акционерных обществах" повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом акций, должно также содержать: указание о том, что в случае, если лицо, включенное в список, проголосует против принятия решения по таким вопросам или не примет участия в голосовании, оно приобретет право требовать выкупа принадлежащих ему акций, цену выкупа акций и порядок осуществления права требовать выкупа акций;

- бюллетени для голосования рассылаются заказными письмами;

- вместе с бюллетенями для голосования лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, должны рассылаться проекты изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проекты устава общества в новой редакции, если в повестку дня общего собрания акционеров включен вопрос о внесении таких изменений, дополнений или утверждении устава в новой редакции, а также иные материалы по повестке дня общего собрания акционеров;

- бюллетени, подписанные представителями лиц, включенных в список, действующими на основании доверенностей, должны сопровождаться указанными доверенностями или их копиями. В случае, если доверенность выдана в порядке передоверия, помимо нее или ее копии представляется также доверенность, на основании которой она выдана, или ее копия, доверенности должны содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), доверенности должны быть оформлены в соответствии с требованиями п. 4 и 5 ст. 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверены нотариально, а их копии - удостоверены нотариально. В случае несоблюдения перечисленных требований бюллетени для голосования, подписанные представителями, действующими на основании доверенностей, не учитываются.

Таким образом, ФКЦБ России восполнила целый ряд пробелов, имеющихся в Законе РФ "Об акционерных обществах", однако до сих пор не решен вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, то есть о гарантиях подлинности подписи. Конечно, образец подписи акционера должен иметься в реестре, однако практика показывает, что он есть там далеко не всегда, кроме того, сотрудники реестра акционеров крайне редко обладают специализированными знаниями в сфере криминалистики, поэтому вероятность подделки подписи акционера многократно возрастает.

К сожалению, подделки подписей акционеров в некоторых акционерных обществах приобрели широкий масштаб. Автору попадались даже полностью сфальсифицированные реестры акционеров, из которых прежних акционеров, как правило, физических лиц просто исключали. Безусловно, в цивилизованном обществе по факту подделки подписи будет проведено расследование компетентными органами, в России же на это рассчитывать не приходится. Поэтому нотариальное удостоверение подписи акционера является серьезной гарантией. Разумеется, это сопряжено с потерями времени и денег, однако другого выхода у нас пока нет.

2.3. Подготовка общего собрания акционеров

Подготовка общего собрания акционеров включает в себя несколько этапов:

1) формирование повестки дня общего собрания акционеров и ее утверждение;

2) составление списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

3) предоставление информации о проведении общего собрания акционеров.

2.3.1. Формирование повестки дня общего собрания акционеров и ее утверждение

Формирование повестки дня для годового и внеочередного общих собраний акционеров знает ряд особенностей. Как отмечалось выше, повестку дня внеочередного общего собрания акционеров полностью определяет лицо или орган, требующий его созыва.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ в изложенное выше правило внесена поправка. В частности, установлено, что если предполагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием, акционер (акционеры), владеющий не менее чем 2 процентами акций общества, вправе предложить кандидатов для избрания в упомянутый орган, число которых не превышает его общий количественный состав. Данное предложение должно поступить в общество не позднее чем за 30 дней до даты проведения внеочередного общего собрания акционеров, если уставом не установлен более поздний срок. ,

Полезная норма, но работать она будет плохо, поскольку никто не обязывает совет директоров (наблюдательный совет) общества извещать всех акционеров о поступлении требования о созыве внеочередного собрания акционеров, следовательно, акционер сможет реализовать свое право лишь в случае, если узнает об этом случайно. Закон обязывает извещать акционеров о проведении собрания, как правило, за 30 дней до соответствующей даты, поэтому заинтересованному лицу сложно будет уложиться в отведенный для представления кандидатур срок.

Для годового общего собрания характерно формирование повестки дня как акционерами, так и советом директоров (наблюдательным советом) общества. П. 1 ст. 53 Закона РФ "Об акционерных обществах" предоставляет право акционерам (акционеру), владеющим в совокупности не менее чем 2% голосующих акций общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года, если уставом , общества не установлен более поздний срок, внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества и ревизионную комиссию, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа. На практике может возникнуть весьма любопытный вопрос: если количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества всякий раз определяется общим собранием акционеров, то каким образом акционер, выдвигающий кандидатуры в список для голосования по выборам в состав указанного органа управления, сможет правильно определить число кандидатур, которые он имеет право выдвинуть? Очевидно, что никак. Описанная ситуация невольно склоняет к мнению, что количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества лучше всего определять в уставе. Ряд дополнительных аргументов в пользу этого решения будет приведен несколько ниже.

Необходимо помнить, что в большинстве акционерных обществ финансовый год заканчивается 31 декабря, поэтому, если вы хотите внести свои предложения в повестку дня или выдвинуть своих кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию, то соответствующее письмо необходимо направить в общество до 30 января следующего года. В противном случае акционер превращается в наблюдателя, не имеющего возможности использовать общее собрание для достижения собственных целей.

Вопрос в повестку дня общего собрания акционеров вносится в письменной форме с указанием мотивов его постановки, имени (наименования) акционера (акционеров), вносящего вопрос, а также количества и категории (типа) принадлежащих ему акций. Представляется абсолютно нелогичным указание мотивов внесения того или иного вопроса в повестку дня общего собрания. Действительно, акционер не обязан никому объяснять, почему он принял такое решение, поскольку, являясь собственником акции, он просто реализует соответствующие права по своему усмотрению'.

С 1 января 2002 года акционер более не обязан указывать мотивы внесения того или иного вопроса в повестку дня общего собрания.

В случае выдвижения кандидатур в совет директоров или ревизионную комиссию, в том числе в случае самовыдвижения, акционер обязан указать имя кандидата (в случае, если кандидат является акционером общества, то необходимо указать количество и категорию (тип) принадлежащих ему акций), имена (наименования) акционеров (имя (наименование) акционера), выдвигающих кандидата, количество и категории (типы) принадлежащих им акций. Совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении их в названную повестку в срок не позднее 15 дней с момента окончания периода времени, установленного для внесения предложений по формированию повестки дня и выдвижения кандидатур для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию общества. Если уставом не установлен более длительный срок для внесения предложений и выдвижения кандидатур, а финансовый год общества заканчивается 31 декабря, то указанное решение совет директоров обязан принять в срок до 14 февраля следующего года.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ упомянутый выше 15-дневный срок сокращен до 5 дней.

Вопрос, внесенный акционером, должен быть включен в повестку дня общего собрания, а выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию общества. Закон РФ "Об акционерных обществах" устанавливает исчерпывающий перечень оснований, по которым совет директоров (наблюдательный совет) общества может отказать акционеру:

- акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный законом для внесения вопросов в повестку дня общего собрания и выдвижения кандидатур;

- акционер (акционеры) не является владельцем двух и более процентов голосующих акций общества;

- в письменном требовании акционера не содержится всех данных, которые должны быть в нем указаны;

- предложения не соответствуют требованиям Закона РФ "Об акционерных обществах" и иных правовых актов РФ.

Анализ приведенных выше положений показывает, что если акционер точно выполнил все установленные законом требования, то совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан включить в повестку дня общего собрания внесенные акционером вопросы. Кандидатуры, выдвинутые акционером для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию общества, также должны быть внесены в списки для голосования.

Если совет директоров (наблюдательный совет) общества все-таки решил отказать акционеру, то соответствующее решение об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества должно быть направлено акционеру, внесшему вопрос и/или выдвинувшему кандидатуру, в срок не позднее трех дней с даты его принятия.

Очевидно, что если акционер не получил в свой адрес решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания и/или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества, то это означает, что вопрос включен в повестку дня общего собрания, а кандидатура - в список кандидатур для голосования. Практика показывает, что даже отсутствие отказа от совета директоров еще не гарантирует, что акционер увидит свой вопрос в повестке дня, а кандидатуру - в списке кандидатов.

Предположим, что акционер - физическое лицо, владеющий 3% голосующих акций общества, в установленные сроки внес вопрос в повестку дня годового общего собрания и выдвинул свою кандидатуру в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества. Число акционеров - владельцев голосующих акций общества - составляло менее одной тысячи, уставом общества установлено, что информация о проведении общего собрания предоставляется акционерам за десять дней. Указанное означает, что акционер узнает о том, что совет директоров просто проигнорировал внесенные предложения, всего за два-три дня до проведения общего собрания акционеров (с учетом сроков доставки почтовой корреспонденции).

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров и/или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества может быть обжаловано заинтересованным акционером в суд.

При этом необходимо иметь в виду, что к моменту разрешения дела соответствующим судом общее собрание акционеров будет уже проведено, поэтому акционеру, отстаивающему свои права, придется сразу же обращаться в суд с новым иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров, что, в свою очередь, опять потребует значительного времени. Практика показывает, что выиграть такое дело можно, однако сроки рассмотрения могут быть весьма длительными, что приведет к ситуации, в которой члены совета директоров, избранные на собрании, решение которого оспаривается, к моменту вступления решения в законную силу будут уже освобождены от занимаемых должностей решением следующего общего собрания акционеров. Формально акционер добился справедливости, а фактический результат - нулевой.

Анализ Закона РФ "Об акционерных обществах" показывает, что в некоторых ситуациях общество может столкнуться с серьезными проблемами при формировании повестки дня общего собрания акционеров. Часто встречаются случаи, когда пассивные акционеры вообще не вносят никаких предложений в повестку дня общего собрания и не выдвигают кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию общества. Как следует поступать в этом случае совету директоров? Действительно, с одной стороны, обязанность по подготовке и проведению общего собрания акционеров лежит на совете директоров (наблюдательном совете) общества, с другой стороны, закон определяет обязательный перечень вопросов, которые подлежат вынесению на годовое общее собрание акционеров, а с третьей стороны, в законе не сказано, кто еще кроме самих акционеров может вносить эти "обязательные" вопросы в повестку дня. На практике совет директоров (наблюдательный совет) общества обычно самостоятельно формирует повестку дня годового собрания и выдвигает кандидатуры для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества. Законность такого решения проблемы вызывает массу вопросов.

В соответствии с п. 3 ст. 49 Закона РФ "Об акционерных обществах", если иное не установлено уставом общества, некоторые вопросы в повестку дня общего собрания акционеров действительно могут вноситься только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. К ним относятся:

- реорганизация общества;

- принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусмотренного ст. 40 Закона РФ "Об акционерных обществах";

- определение формы сообщения акционерам о проведении общего собрания, включая определение органа печати в случае опубликования информации;

- дробление и консолидация акций;

- заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- совершение крупных сделок;

- участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях коммерческих организаций.

Приведенный перечень вопросов не является исчерпывающим и может быть расширен или сужен уставом общества. Очевидно, что для исключения ситуаций, связанных с отсутствием инициативы у акционеров, просто необходимо в уставе общества предоставить право совету директоров (наблюдательному совету) общества вносить вопросы, указанные в п. 1 ст. 47 Закона РФ "Об акционерных обществах", в повестку дня годового общего собрания акционеров, а именно:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- рассмотрение предложенного советом директоров (наблюдательным советом) годового отчета общества, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков общества.

Проблему выдвижения кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества можно решить следующим образом: учитывая то обстоятельство, что член совета директоров практически всегда связан с каким-либо из акционеров, то указанному лицу рекомендуется заранее напомнить "своему" акционеру о необходимости выдвижения соответствующих кандидатур. Идея передачи совету директоров (наблюдательному совету) общества права выдвигать кандидатуры для голосования по выборам в совет директоров и ревизионную комиссию общества не имеет перспективы по двум причинам: во-первых, в Законе РФ "Об акционерных обществах" даже вскользь не упоминается такая возможность, а во-вторых, в соответствии с п. 6 ст. 85 Закона РФ "Об акционерных обществах" акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут участвовать в голосовании при избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Ситуация улучшится с 1 января 2002 года. П. 39 ст. 1 Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ совету директоров (наблюдательному совету) общества предоставлено право в случае отсутствия предложений в повестку дня общего собрания акционеров, а также в случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов на выборные должности в органы управления общества по своему усмотрению включать в повестку дня общего собрания акционеров необходимые вопросы или кандидатов в списки для голосования по выборам в соответствующие органы управления общества.

Последним шагом в формировании повестки дня общего собрания акционеров является выработка решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, в котором на основании предложений акционеров и ранее принятых советом директоров решений формируется повестка дня годового общего собрания и список кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества. Указанное решение совета директоров также должно содержать следующие данные:

- дату, место и время проведения общего собрания акционеров;

- дату составления списков акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

- форму и порядок сообщения акционерам информации о проведении общего собрания;

- перечень материалов, предоставляемых акционерам при подготовке к проведению общего собрания;

- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования

бюллетенями.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ вводятся обязательные дополнительные сведения, которые должны содержаться в решении совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанный орган обязан также определить:

- форму проведения общего собрания акционеров;

- почтовый адрес, по которому должны быть направлены бюллетени для голосования, а также дату окончания приема бюллетеней.

Утвержденная советом директоров (наблюдательным советом) общества повестка дня годового общего собрания акционеров уже не может быть изменена. Общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Очевидно, что такая норма защищает интересы совета директоров (наблюдательного сои°та) общества.

Опыт проведения общих собраний акционеров показывает, что вопросы, внесенные в повестку дня, просто "снимаются". Причем по поводу "снятия" вопроса с повестки дня проводится голосование. Это, разумеется, противоречит закону. Во-первых, в компетенцию общего собрания акционеров на входят вопросы, связанные с принятием решений по повестке дня общего собрания. Во-вторых, утвержденная повестка дня общего собрания акционеров, как уже отмечалось, вообще не может быть изменена. Указанное означает, что по каждому вопросу акционер может проголосовать "за", "против" или воздержаться от голосования. По-другому быть просто не может.

Автор подметил еще одну любопытную закономерность - вопросы исключаются из повестки дня, как правило, тогда, когда общество уже получило копию искового заявления о признании решения этого собрания недействительным. Делается это всегда одинаково - переписывается заново протокол собрания. С помощью такого нехитрого приема у истца изымаются многие основания для заявленного требования. В некоторых случаях иск просто рассыпается. К сожалению, суды на подобные грязные "технологии" не реагируют должным образом.

По мнению автора, нет ничего плохого в том, чтобы акционер имел право внести вопрос на голосование непосредственно на общем собрании. Такая необходимость действительно может возникнуть внезапно. Например, если требуется принять решение о заключении крупной и крайне выгодной для акционерного общества сделки.

2.3.2. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров

Право на участие в общем собрании акционеров установлено ст. 51 Закона РФ "Об акционерных обществах", в соответствии с которой список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, определяемую советом директоров (наблюдательным советом). Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, не может быть установлена советом директоров (наблюдательным советом) общества ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания. В случае проведения общего собрания акционеров, в определении кворума которого и голосовании участвуют бюллетени (т.е. в случаях проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования и в акционерных обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций превышает 1000), дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения собрания. Учитывая положения Закона РФ "Об акционерных обществах" и то обстоятельство, что составление списков может быть использовано советом директоров (наблюдательным советом) общества для того, чтобы "отсечь" нежелательных акционеров, можно утверждать, что лицам, покупающим акции в период с 30 декабря по 30 июня, необходимо соблюдать особую осторожность.

Лица, купившие акции после наступления даты, установленной советом директоров (наблюдательным советом) общества для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, не смогут проголосовать на нем, если только не получат от продавца доверенность, предоставляющую право голосования. Автору известны поучительные примеры, когда некие силы, собравшие в своих руках значительный пакет акций, не могли даже пройти на годовое общее собрание акционеров, поскольку их имена не значились в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Получить же доверенности от продавцов никто не потрудился. А продавец в этом случае в силу ст. 57 Закона РФ "Об акционерных обществах" был обязан выдать приобретателю доверенность или голосовать на общем собрании акционеров в соответствии с указаниями последнего. Если приобретатель не реализовал свое право и не потребовал от продавца выдать доверенность, то возможные неблагоприятные последствия падут на приобретателя. Результатом в нашем случае стал полный провал запланированной операции по смене руководства акционерного общества.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ изменяются сроки составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. С 1 января 2002 года дата составления упомянутого списка не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения собрания.

В случае, если повестка общего собрания акционеров включает в себя вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества путем кумулятивного голосования, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не более чем за 65 дней до даты проведения соответствующего собрания.

Если акции находятся у номинального держателя, то он обязан предоставить данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями, для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, на дату составления списка. Номинальным держателем в соответствии с п. 2 ст. 8 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ признается лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, в том числе являющееся депонентом депозитария и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. В качестве номинальных держателей могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, - это особый документ, в котором содержится следующая информация:

- имя (наименование) акционера, имеющего право на участие в общем собрании;

- адрес (место нахождения) акционера;

- данные о количестве и категории (типе) принадлежащих акционеру акций. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании общества, должен быть подписан надлежащим должностным лицом, которым может быть генеральный директор общества, лицо, назначенное приказом руководителя общества ответственным за ведение реестра акционеров, руководитель компании - независимого регистратора, в случае, если реестр акционеров ведется сторонней организацией.

В ходе рассмотрения дел о признании недействительным решения общего собрания акционеров список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, является важным доказательством. Досадно, что суды часто не обращают внимания на серьезные изъяны этого документа. В значительном числе случаев этот список или вообще не подписан, или подписан ненадлежащим лицом.

Всякий акционер может получить подтверждение о включении его в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Лицо, зарегистрированное в реестре акционеров и обладающее не менее чем 10% голосов на общем собрании, вправе требовать ознакомления его со списком акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, а общество обязано такую возможность предоставить. Как видно, закон адресует акционеров к обществу, а не к конкретному должностному лицу или органу, отвечающему за составление списка.

Для устранения неопределенности целесообразно в уставе определить лицо, ответственное за составление списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, поскольку в определенной ситуации от общества можно ничего не добиться, а все должностные лица станут вас уверять, что этот вопрос не входит в их компетенцию. Ситуация несколько улучшается, если реестр акционеров ведет независимый регистратор, у которого всегда есть "ахиллесова пята" - лицензия. На эмитента можно пожаловаться в соответствующее Региональное отделение ФКЦБ России, тогда его, скорее всего, оштрафуют на сумму до 10000 МРОТ, и должностным лицаш эмитента тоже достанется - штраф на сумму до 300 МРОТ'.

Единственной проблемой является то обстоятельство, что в п. 4 ст. 51 Закона РФ "Об акционерных обществах" не обозначен срок исполнения обществом своей обязанности по предоставлению возможности ознакомления со списком акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и информации о включении акционера в указанный список. Для разрешения этой проблемы обиженному акционеру предлагается следующий алгоритм действий:

1) в своем письменном требовании к обществу необходимо сослаться на общую норму п. 2 ст. 314 Гражданского кодекса РФ, которая предусматривает исполнение обязательства, срок исполнения которого не определен, в разумный срок с момента его возникновения (обязательство возникает с момента получения обществом соответствующего требования);

2) подождать несколько дней и повторно письменно потребовать исполнения обязательства, но уже в семидневный срок;

3) по истечении указанных семи дней можно смело обращаться с жалобой в ФКЦБ России.

С введением в действие Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ изложенный выше алгоритм получения списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, утрачивает актуальность.

С 1 января 2002 года устанавливаются следующие правила.

Во-первых, список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, предоставляется обществом по требованию лиц, включенных в этот список и владеющих совместно не менее чем 1 процентом голосов, а не 10 процентами, как было раньше.

Во-вторых, по требованию любого заинтересованного лица общество обязано в течение трех дней предоставить ему выписку из этого списка либо справку о том, что это лицо не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Изменения в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении.

Автор настоятельно рекомендует заблаговременно интересоваться фактом включения вас в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Можно привести следующий пример. Два акционера - физическое (1,5% голосующих акций, 15 голосов) и юридическое лицо (24% голосующих акций, 240 голосов) - договорились о согласованных действиях на годовом общем собрании акционеров в целях противодействия принятию решения о реорганизации общества, за которую ратовали все другие акционеры. Об этой джентльменской договоренности стало известно сторонникам реорганизации, которые через своих ставленников в руководстве общества совершают "ошибку" - не включают физическое лицо в список акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании. Поскольку никто не проверил список (а юридическое лицо могло получить его полностью), об "ошибке" узнали только в день проведения общего собрания, когда физическое лицо не пропустили в зал. Итог голосования теперь определялся с помощью нехитрой арифметики. Изначально было 1000 голосов, стало 985, от которых 25% + 1 голос составляют 247 голосов. Юридическое же лицо имело всего 240 голосов, поэтому решение о реорганизации было принято, а у незадачливых компаньонов теперь есть выбор: или пытаться признать решение общего собрания недействительным, или требовать выкупа у общества принадлежащих им акций.

2.3.3. Информация о проведении общего собрания акционеров

Порядок сообщения акционерам информации о проведении общего собрания установлен ст. 52 Закона РФ "Об акционерных обществах", предусматривающей две различные формы, одну из которых общество вправе выбрать по своему усмотрению:

1) сообщение акционерам о проведении общего собрания через орган печати в виде опубликования информации, при этом общество вправе использовать и иные средства массовой информации - радио, телевидение. При опубликовании информации должны быть учтены требования ст. 92 закона, согласно которой информацию о проведении общего собрания акционеров открытое акционерное общество должно опубликовать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров;

2) сообщение акционерам о проведении общего собрания, включая рассылку бюллетеней для голосования, заказным письмом.

Вопрос, связанный с определением формы сообщения акционерам о проведении общего собрания, отнесен к исключительной компетенции общего собрания (п/п. 15 п. 1 ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах"). Кроме того, указанная форма может быть определена уставом общества. В случае, если форма сообщения акционерам о проведении общего собрания не определена в уставе общества, а общим собранием акционеров этот вопрос также не рассматривался, то уведомление о проведении общего собрания акционеров осуществляется заказным письмом.

Срок сообщения о проведении общего собрания акционеров устанавливается уставом общества.

Автору в практической деятельности доводилось сталкиваться суставами, в которых указанный срок не был определен, а число акционеров - владельцев голосующих акций было менее 1000л В этой связи было бы полезно распространить правило о 30-дневном сроке, которое будет изложено ниже, на все акцио-\ нерные общества, чтобы исключить рассмотренную ситуацию.

В то же время общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 обязано направить акционерам уведомления о проведении общего собрания или опубликовать информацию не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В указанный срок общество также обязано разослать бюллетени для голосования.

Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать следующую информацию:

- наименование и место нахождения общества;

- дата, время и место проведения общего собрания;

- дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании;

- вопросы, включенные в повестку дня общего собрания акционеров;

- порядок ознакомления акционеров с информацией (материалами), подлежащей предоставлению акционерам при подготовке к проведению общего собрания, которая включает в себя: годовой отчет общества, заключение ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества, сведения о кандидатах в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции.

Помимо перечисленной выше информации Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлено, что в сообщении о проведении общего собрания акционеров должна определяться форма проведения собрания (собрание или заочное голосование). Кроме того в сообщении должен быть указан почтовый адрес, по которому необходимо направлять заполненные бюллетени для голосования.

Упомянутым Законом устранены пробелы, имевшиеся ранее. Йе-зависимо от количества акционеров сообщение о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее чем за 20 дней до даты его проведения, в случае, если в повестку дня собрания включен вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней. /

Если же повестка дня внеочередного общего собрания акционеров включает в себя вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества путем кумулятивного голосования, то сообщение о проведении собрания должно быть сделано не позднее чем за 50 дней до даты его проведения. /

Необходимо отметить, что в довольно значительном числе случаев акционеры получают по почте извещение о проведении общего собрания акционеров, которое никем не подписано. Такой "документ" может направить акционеру кто угодно. Понятно, что ответственность за недостоверные сведения, содержащиеся в сообщении, нести никто не будет. Однако при определенных обстоятельствах такое "извещение" может лечь в основу иска о признании недействительным решения общего собрания акционеров общества, например, если в нем не указан какой-нибудь вопрос, который в действительности был внесен в повестку дня.

Наблюдения автора показывают, что суды относятся к подобным "документам" снисходительно. Между тем это совершенно недопустимо. Неподписанная бумажка документом не является. Кроме того, подписанный документ становится доказательством. Если акционер получил неподписанное извещение о проведении общего собрания акционеров, это скорее всего означает, что организаторы собрания попытаются предпринять что-то противозаконное.

* Неподписанное уведомление о проведении общего собрания акционеров по замыслу его организаторов, как правило, преследует две основные цели:

- изменение "утвержденной" повестки дня;

- изменение основания проведения собрания.

Делается это всегда в расчете на последующее судебное разбирательство. Технология несложная: обиженный акционер является в суд и предъявляет доказательство - то самое уведомление. Ответчик заявляет, что ему послали другое уведомление, а это он "сам изготовил с помощью средств компьютерной техники". И предъявляет несколько иных, которые он послал "своим" акционерам. Истца по ходу дела обвиняют в фальсификации доказательства. Суд, подходя формально к разбирательству дела, отказывает в иске... Из ситуации, конечно, есть выход - обратиться к почтовому работнику с просьбой удостоверить содержание почтового отправления или вскрыть конверт в присутствии нотариуса.

Автор намеренно обобщает некоторые наиболее распространенные "грязные технологии" в надежде на то, что судьи, ознакомившись с их содержанием, изменят свое отношение к доказательствам по делам о защите прав акционеров.

Уведомление о проведении общего собрания акционеров, не подписанное отправителем, не может рассматриваться как надлежащий документ ввиду отсутствия обязательных реквизитов. Поэтому в данном случае должен ставиться вопрос о неизвещении акционера о проведении собрания. Следовательно, решение такого общего собрания акционеров должно признаваться недействительным.

На\практике бывает довольно затруднительно добиться от общества предоставления информации (материалов) для подготовки к общему собранию акционеров. Это распространенное нарушение прав акционеров. Тактика эмитентов обычно сводится к следующему: в сообщении о проведении общего собрания указывается, что с информацией можно ознакомиться в офисе эмитента, что полностью соответствует действующему законодательству. Акционера, явившегося в офис общества, просто не пускают внутрь. В этом случае необходимо предъявлять письменное требование о предоставлении информации и жаловаться в ФКЦБ России. В судебном заседании доказать факт отказа в ознакомлении с информацией крайне затруднительно. Автор рекомендует составлять соответствующий акт.

Но будет значительно более удобно, если законодатель обяжет эмитента предоставлять именно саму информацию акционеру по его требованию, а не только эфемерную возможность с ней ознакомиться.

В случае, если в реестре акционеров зарегистрирован номинальный держатель акций, то сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется именно ему. Номинальный держатель акций в этом случае обязан довести информацию о проведении общего собрания акционеров до сведения своих клиентов в порядке и сроки, установленные правовыми актами РФ или договором с клиентом.

2.4. Проведение общего собрания акционеров

2.4.1. Право на участие в общем собрании акционеров

Право на участие в общем собрании акционеров имеет лицо, внесенное в соответствующий список. Такие списки находятся у регистраторов собрания. Лицо, прибывшее на общее собрание акционеров, регистрируется, ему выдаются специально подготовленные материалы, бюллетени для голосования и т.п. Закон РФ "Об акционерных обществах" не регламентирует процедуру регистрации в общем сбб-рании акционеров, упоминая при этом специальный орган - счетйую комиссию, на который в том числе возлагаются функции определения кворума общего собрания акционеров. /

В соответствии со ст. 57 Закона РФ "Об акционерных обществах" право на участие в общем собрании осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Представитель акиионера имеет право участвовать в общем собрании на основании доверенности, которая подтверждает его право на представительство перед обществом. К сожалению, часто имеют место случаи, когда администрация общества, оказывая определенное негативное влияние н^ акционеров, вынуждает их выдавать доверенности на право участий в общем собрании и голосования по всем вопросам повестки дня определенным лицам: членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, правления, генеральному директору, просто "своим" людям. Результат голосования с участием подобных "представителей" понятен. Чтобы в очередной раз не оказаться одураченным, акционер должен знать, что может назначить своим представителем любое лицо. Вопросы, связанные с представительством и порядком выдачи доверенности, регламентируются Гражданским кодексом РФ (ст. 182-189).

Доверенность представляет собой письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом (представляемым) другому лицу (представителю) для целей представительства перед третьими лицами. Срок действия доверенности не может превышать три года, а если срок действия в доверенности прямо не указан, то она сохраняет юридическую силу в течение года с момента ее совершения. Действие доверенности прекращается вследствие:

- отмены доверенности представляемым;

- отказа представителя от доверенности;

- прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

- прекращения юридического лица, которому была выдана доверенность;

- смерти представляемого, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- смерти представителя, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и в дальнейшем отменившее ее, обязано известить об этом представителя и всех известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми собственно и была выдана доверенность (т.е. акционерное общество). Права и обязанности, возникшие в результате действий представителя, до того как это лицо узнало или должно было узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу как для представляемого и его правопремников, так и для акционерного общества. Указанное правило не применяется, если акционерное общество на момент возникновения прав и обязанностей знало или должно было знать о прекращении доверонности.

Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действ(tm), на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если доверенностью ему было предоставлено таюре право либо оно было вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшего доверенность. В случае передоверия передавший полномочия другому лицу представитель должен известить об этом представляемого и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности не влечет недействительности передоверия, но возлагает на представителя, передавшего полномочия, ответственность за действия лица, которому он передал указанные полномочия, как за свои собственные. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия для целей участия в общем собрании акционеров, должна быть нотариально удостоверена. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Несколько слов необходимо сказать о форме доверенности для участия в общем собрании акционеров. Во избежание споров и недоразумений необходимо неукоснительно соблюдать несколько правил:

1) доверенность, выдаваемую акционером - физическим лицом, необходимо удостоверять нотариально (для участия в общем собрании необходимо также изготовить несколько нотариально удостоверенных копий для предоставления их регистраторам собрания, а подлинник лучше всегда оставлять себе), т.к. против нотариально удостоверенной доверенности уже никто не сможет возразить. К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

- доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

- доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) части, соединения, учреждения или заведения;

- доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

- доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, наводящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты население;

2) в доверенности необходимо указать, в отношении какого/именно количества акций она была выдана, т.к. доверенность можа^г быть выдана на право голосования любым числом акций, общее количество которых не должно превышать размера пакета акций, принадлежащего доверителю;

3) доверенность от имени юридического лица выдаетсй за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организа-цп;

4) представитель юридического лица должен иметь при себе нотариально удостоверенные копии учредительных документов, а также документа, устанавливающего полномочия лица (генерального директора, директора), подписавшего доверенность (обычно таким документом является протокол общего собрания учредителей (акционеров, участников, заседания совета директоров) о назначении единоличного исполнительного органа);

5) представитель должен иметь при себе общегражданский паспорт.

Необходимо отметить, что в мировой практике иногда бывают случаи, когда заинтересованные лица намеренно срывают проведение общих собраний акционеров. Происходит это предельно просто. Крупные корпорации обычно выпускают значительное число акций мелкого номинала. Делается это для того, чтобы привлечь средства мелких инвесторов - частных лиц. Общее количество выпущенных акций может доходить до нескольких миллионов. Акционер, владеющий, положим, 10.000 акций, нанимает 10.000 человек для участия в общем собрании акционеров и каждому выдает доверенность на право голосования одной акцией. Понятно, что зал для общих собраний просто не сможет вместить всех желающих, а само собрание будет сорвано. Способ действенный, но дорогой.

Весьма любопытным является вопрос о проведении общего собрания акционеров взамен несостоявшегося, если собрание не состоялось по техническим причинам. Действующее законодательство вообще обходит эту проблему стороной. Между тем, так называемые "грязные технологии" получают все большее развитие в акционерной практике. Автору не известны случаи срыва общего собрания акционеров указанным выше способом, однако все когда-нибудь случается в первый раз.

Необходимо отметить, что нормативные акты, регулирующие порядок голосования на общем собрании акционеров, уделяют мало внимания особенностям голосования акциями, находящимися в общей собственности. Юридические нормы, регулирующие вопросы общей собственности, в основном сосредоточены в гл. 16 Гражданского кодекса РФ. Согласно ст. 244 ГК РФ имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Имущество может находиться в общей собственности с определением долей каждого из собственников в праве собственности. Такая разновидность общей собственности именуется долевой собственностью. В случае, если доля каждого из собственников не определена, то такая собственность именуется совместной. Общая собственность на имущество является долевой, кроме случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на соответствующее имущество. Законом предусмотрено образование совместной собственности на имущество, нажитое супругами в период брака', а также на имущество, находящееся в собственности крестьянского (фермерского) хозяйства2.

Безусловно, акции, дающие право голоса на общих собраниях акционеров, могут находиться как в долевой, так и в совместной собственности, поскольку акции, приобретаемые, например, одним из супругов в период брака, автоматически становятся совместной собственностью обоих супругов (законный режим имущества супругов), если только между ними не был заключен соответствующий брачный договор.

Брачный договор должен быть заключен в нотариальной форме3.

Согласно ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. Аналогичная норма, регулирующая вопросы владения, распоряжения и пользования общим имуществом супругов, содержится в ст. 35 СК РФ. Указанное означает, что голосование акциями, находящимися в общей собственности, должно учитывать мнение всех ее участников.

Таким образом, в практике может возникнуть ситуация, в которой долевые собственники или супруги, имеющие в собственности контрольный пакет акций предприятия, не смогут договориться о том, как следует голосовать этим пакетом.

Что делать в случаях, если один из сособственников или супругов вопреки воле другого проголосовал, предположим, "за"? Представляется, что в рассмотренной ситуации создаются вполне реальные предпосылки для признания недействительным решения общего собрания акционеров. Пока таких дел в практике автора не было, однако никто не может исключить возможность их появления. С другой стороны, ситуация, в которой оспаривается решение общего собрания акционеров, пусть даже и необоснованно, негативно влияет на само акционерное общество.

В случае, если акции находятся в долевой собственности, полномочия по голосованию на общем собрании акционеров должны осуществляться по усмотрению всех участников долевой собственности одним из них либо их общим представителем.

Если акции находятся в совместной собственности, то голосовать может один из супругов.

В обоих случаях необходимо иметь в виду, что полномочия голосующего лица должны подтверждаться доверенностью, которая оформляется с учетом изложенных выше рекомендаций.

В заключение необходимо отметить, что акционер имеет право в любое время заменить своего представителя на общем собрании акционеров или лично принять участие в работе общего собрания.

В практике автора имел место один любопытный случай, связанный с передачей полномочий на право голосовать акциями. Некое физическое лицо, являясь собственником блокирующего пакета одного акционерного общества, передало свой пакет акций в доверительное управление третьей организации. Впоследствии само акционерное общество, которое было заинтересовано в том, чтобы не дать названному акционеру проголосовать, чинило ему всяческие препятствия, ссылаясь на договор доверительного управления, который к тому времени был уже давно расторгнут. В результате имела место абсурдная ситуация, в которой собственник акций был вынужден получить у своего бывшего доверительного управляющего доверенность на право голосования на общем собрании. Акционерное общество доверенность не признало, что в дальнейшем явилось основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров.

Акционер обратился в суд и выиграл дело. Решение общего собрания акционеров было признано недействительным. Следуя рекомендациям автора, упомянутый акционер обратился также в ФКЦБ России с жалобой на нарушение своих прав. В результате акционерное общество было еще и оштрафовано на значительную сумму.

2.4.2. Счетная комиссия

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более ста создается особый действующий в период проведения общего собрания акционеров орган - счетная комиссия. Количественный и персональный состав счетной комиссии утверждается общим собранием акционеров по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Образование счетной комиссии относится к числу так называемых "технических" вопросов, подлежащих решению на общем собрании акционеров общества. Количественный состав счетной комиссии не может быть менее трех человек. Членами счетной комиссии не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, единоличный исполнительный орган общества, управляющий, а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности. Закон РФ "Об акционерных обществах" не выдвигает более никаких требований к членам счетной комиссии, что создает некоторые проблемы, которые везде решаются по-разному. Где-то счетная комиссия формируется из числа акционеров, в других местах - из числа работников общества. Оба варианта имеют свои недостатки, поскольку акционер, избранный в состав счетной комиссии, будет несколько стеснен в реализации своих прав на собрании, в то же время работники общества, зависимые от органов управления, могут при определенных условиях "правильно" считать голоса. Опасность злоупотреблений со стороны счетной комиссии многократно возрастает, если для голосования не используются бюллетени.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятисот выполнение функций счетной комиссии может быть возложено на специализированного регистратора общества, т.е. лицо, которое по договору с эмитентом осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг общества.

Счетная комиссия выполняет следующие функции:

- определяет кворум общего собрания акционеров;

- разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании;

- разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование;

- обеспечивает соблюдение установленного порядка голосования и права акционеров на участие в голосовании;

- подсчитывает голоса и подводит итоги голосования;

- составляет протокол об итогах голосования;

- передает в архив бюллетени для голосования.

Приведенный перечень функций счетной комиссии показывает, что в ее состав должны входить не только трактористы и рабочие, но и специалисты, разбирающиеся в соответствующих вопросах.

Роль счетной комиссии не сводится к простому подсчету голосов, она является рабочим органом общего собрания акционеров, которому предоставлено право принимать решения по вопросам, отнесенным к ее компетенции.

Необходимо отметить, что кандидаты для избрания в состав счетной комиссии должны быть определены решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такой вывод позволяет сделать ст. 54 Закона РФ "Об акционерных обществах". На общем собрании акционеров в случае голосования бюллетенями целесообразно использовать специальные бюллетени, которыми акционеры голосуют, избирая членов счетной комиссии.

В ситуации, когда кого-либо из предложенных кандидатов не избрали в состав счетной комиссии (все акционеры проголосовали против), Закон РФ "Об акционерных обществах" обнаруживает пробел. Действительно, счетная комиссия не может состоять из двух человек. Все решают эту проблему по-разному. Кто-то прямо на собрании выдвигает дополнительную кандидатуру, кто-то вносит большее число кандидатур при формировании повестки дня общего собрания. Однако надо иметь в виду, что счетная комиссия, являясь рабочим органом общего собрания акционеров, обязана составить протокол об итогах голосования на этом собрании. Автор не исключает ситуации, в которых этот протокол будет оспариваться кем-либо из заинтересованных лиц с тем, чтобы в дальнейшем признать недействительным решение общего собрания акционеров общества. Судебная практика по делам, вытекающим из акционерных отношений, находится в стадии становления, поэтому названные иски вполне возможны.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ порядок формирования счетной комиссии был изменен. Ранее, как отмечалось выше, счетная комиссия формировалась из числа кандидатов, предложенных советом директоров. С 1 января 2002 года совет директоров (наблюдательный совет) общества утрачивает право предлагать кандидатов. Разумеется, это ведет к ослаблению влияния совета директоров (наблюдательного совета) общества на происходящие в нем процессы. Жаль, что законодатель не указал, каким образом теперь должны выдвигаться кандидаты для избрания в состав счетной комиссии. Автор полагает, что список кандидатур для избрания в счетную комиссию должен представляться акционером в порядке, предусмотренном для внесения аналогичных предложений при формировании повестки дня общего собрания.

Необходимо также отметить, что названным Законом упоминается срок полномочий счетной комиссии. Представляется разумным определить этот срок в уставе общества.

В случае, если срок полномочий счетной комиссии истек или в ее составе осталось менее трех членов, а также в случае явки для исполнения своих обязанностей менее трех членов счетной комиссии, для осуществления ее функций может быть привлечен регистратор.

Рекомендуется приглашать регистратора на собрания акционеров, поскольку, в крайнем случае, ему можно будет поручить выполнение функций счетной комиссии. Ситуация несколько осложняется, если эмитент осуществляет ведение реестра акционеров самостоятельно. В этом случае будет нелишним избрать в состав счетной комиссии более трех человек на случай внезапной болезни или иных чрезвычайных обстоятельств.

2.4.3. Кворум общего собрания акционеров

Общее собрание акционеров является правомочным (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов по размещенным голосующим акциям общества. В случае, если акционерам направлялись бюллетени для участия в голосовании, то голоса, предоставленные бюллетенями, также учитываются при определении кворума и итогов голосования, если указанные бюллетени были получены обществом не позднее чем за два дня до проведения общего собрания акционеров. Из формулировки п. 2 ст. 58 и иных положений Закона РФ "Об акционерных обществах" вытекает любопытный вывод: счетная комиссия должна начать свою работу задолго до ее избрания на общем собрании акционеров, более того, за два дня до даты проведения общего собрания акционеров счетная комиссия обязана сделать некоторые выводы, имеющие большое юридическое значение:

- определить количество поступивших в общество бюллетеней для голосования и, соответственно, часть кворума, которая собрана за счет указанных бюллетеней;

- подсчитать количество голосов, уже поданных за принятие решений по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания акционеров.

Как видно, активная деятельность счетной комиссии начинается еще до того, как она приобрела свои законные полномочия.

В Законе РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ появилась интересная норма, которая устанавливает, что если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, то определение кворума для принятия решения по этим вопросам осуществляется отдельно. Таким образом, собрание все равно состоится, но им будут приняты решения лишь по тем вопросам, для которых имеется кворум. Такая ситуация вполне вероятна, если на общем собрании по каким-либо вопросам приобретают право голоса владельцы привилегированных акций общества.

При отсутствии кворума объявляется новая дата проведения общего собрания акционеров, причем новое общее собрание, созванное вместо несостоявшегося, будет правомочно, если для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Если число акционеров общества превышает 500.000, то уставом общества может быть предусмотрен меньший кворум для проведения общего собрания акционеров вместо несостоявшегося. Изменение повестки дня нового общего собрания не допускается. Сообщение о проведении общего собрания акционеров вместо несостоявшегося осуществляется в порядке, предусмотренном Законом РФ "Об акционерных обществах" (т.е. опубликование информации или заказным письмом в зависимости от того, какая из этих форм будет определена уставом общества или решением общего собрания акционеров), не позднее чем за 10 дней до даты его проведения. Если дата проведения нового общего собрания переносится менее чем на 20 дней, то акционеры, имеющие право участвовать в новом общем собрании, определяются в соответствии со списком акционеров, имевших право на участие в несостоявшемся общем собрании. Приведенное положение свидетельствует о том, что если собрание переносится на 20 и более дней, то в этом случае возникает необходимость повторного составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Поскольку закон не устанавливает каких-либо особых правил для подготовки к проведению общего собрания акционеров, которое созывается взамен несостоявшегося, то можно утверждать, что в данном случае необходимо применять нормы, относящиеся к созыву обычного общего собрания акционеров. На практике это будет означать, что в случае, если собрание переносится на 20 и более дней, то обществу необходимо начинать все сначала: совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение о проведении общего собрания акционеров, заново составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, акционеры уведомляются о проведении общего собрания и т.д.'

С 1 января 2002 года установленный ранее 20-дневный срок увеличивается вдвое. Необходимо также отметить, что если число акционеров - владельцев голосующих акций общества превышает одну тысячу и собрание переносится на 20 и более дней, то проведение нового собрания акционеров вместо несостоявшегося будет отложено надолго, т.к. в этом случае действует правило о 45-дневном сроке для составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании. Закон РФ "Об акционерных обществах" не называет конкретный орган общества, который должен определить срок проведения повторного общего собрания акционеров взамен несостоявшегося. По аналогии с правилами, установленными для проведения обычного общего собрания, можно предположить, что соответствующее решение должен принять совет директоров (наблюдательный совет) общества. Если согласиться с этим предположением, то можно утверждать, что в определенных случаях совет директоров (наблюдательный совет) общества может перенести дату проведения повторного общего собрания акционеров на длительный срок, просто приняв необходимое для этого решение. Перенос собрания может повлиять на настроение акционеров, кроме того, значительный промежуток времени можно использовать для проведения "агитационной" работы среди колеблющихся и т.п.

Группа лиц, скупающая акции одного ОАО, смогли'приобрести 35% акций. Еще 30% акций этого ОАО находились под контролем команды управления. Остальные 35% находились у работников предприятия. Группа лиц организовала агитационную работу среди работников и привлекла под свои знамена еще 20% акций, 7 из которых находились в руках у заместителя генерального директора, мечтавшего сместить своего начальника и самому занять высокий пост. Команда управления смогла убедить непокорного "зама" принять их сторону. Но опасаясь непредсказуемых результатов голосования, оставшихся работников и "зама" убедили бойкотировать собрание, а "зам" для верности внезапно лег в больницу. В результате собрание было сорвано из-за отсутствия кворума. Совет директоров перенес дату повторного собрания на 50 дней, которые были использованы для агитации. На заводе выплатили зарплату, организовали бесплатное питание. Группа лиц на повторном собрании оказалась в меньшинстве.

Необходимо отметить, что в Законе РФ "Об акционерных обществах" не определен предельный срок для проведения нового общего собрания акционеров взамен несостоявшегося, поэтому никто не мешает отложить его, например, на 6 месяцев, что может быть при определенных условиях крайне выгодно для действующего совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как отмечалось выше, новое общее собрание акционеров, созванное взамен несостоявшегося, будет правомочно, если для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. На практике указанное правило может приводить к удивительным результатам. Простое большинство на общем собрании акционеров будет иметь акционер (акционеры), владеющий в совокупности всего 15% голосующих акций общества. Это, в частности, означает, что названное лицо (группа лиц) получит возможность сформировать "свою" команду управления. Если в повестку дня общего собрания акционеров были включены вопросы, для принятия решений по которым требуется наличие квалифицированного большинства голосов (например, реорганизация общества или заключение крупной сделки), то принятие законного решения может обеспечить акционер (группа акционеров), владеющий в совокупности всего 22,5% голосующих акций общества. Остальные акционеры, которые не принимали участия в голосовании по указанным вопросам или голосовали против, могут требовать в этом случае выкупа принадлежащих им акций. Справедливо это или нет? С одной стороны, акционер является собственником, именно поэтому он должен самостоятельно и по своему усмотрению управлять принадлежащим ему имуществом. Если акционеру безразлична судьба общества, акции которого ему принадлежат, то он не будет ходить на общие собрания акционеров, принимать участие в управлении обществом и т.п. В этом случае некоторые силы, которые заинтересованы в дальнейшей судьбе акционерного общества, будут призваны принимать соответствующие решения. С другой стороны, если акционер занимает активную позицию и не утратил интерес к обществу, то едва ли может иметь место ситуация, в которой явное меньшинство будет в состоянии оказывать эффективное воздействие на решения, принимаемые обществом. Норма Закона РФ "Об акционерных обществах", устанавливающая 30-процентный кворум для общего собрания акционеров, созванного взамен несостоявшегося, защищает не только интересы "активных" акционеров, но и самого общества, поскольку пассивное поведение значительной части акционеров не должно сказываться на процессе управления компанией.

Крупные акционерные общества выпускают большое количество акций и продают их значительному числу мелких собственников, которые, приобретая эти акции, обычно руководствуются желанием получать дивиденды, участие же в управлении компанией их, как правило, не интересует. Размер пакета акций, дающего практически полный контроль над обществом, значительно снижается в том числе и в связи с тем, что многочисленные мелкие акционеры, проживающие в разных частях страны, обычно не принимают участия в общих собраниях. По утверждению американских экономистов, в США существуют крупные корпорации, для поддержания контроля над которыми в течение продолжительного срока достаточно иметь всего 1-2% голосующих акций.

2.4.4. Голосование на общем собрании акционеров

В соответствии со ст. 59 Закона РФ "Об акционерных обществах" голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос", кроме случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и некоторых иных ситуаций:

- п. 4 ст. 34 Закона РФ "Об акционерных обществах" установлено, что акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, кроме акций, приобретаемых учредителями при создании общества;

Ранее уже отмечалось, что Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлено правило, согласно которому акция до полной ее оплаты не предоставляет право голоса никому, включая учредителей.

- акции, поступившие в распоряжение общества в случае их неполной оплаты в течение одного года с момента государственной регистрации общества, не предоставляют права голоса и не учитываются при подсчете голосов: Указанное в полном мере относится и к акциям, выкупленным или приобретенным обществом;

- в соответствии с п. 6 ст. 85 Закона РФ "Об акционерных обществах" акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут принимать участия в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- в голосовании по вопросу об освобождении лица, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеет намерение приобрести или уже приобрело 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, от обязанности предложить остальным акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 или более процентов акций общества, не могут быть учтены голоса по акциям, принадлежащим указанному лицу.

- о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, кроме акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров общества с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по акциям этого типа. Указанное право прекращается с момента первой выплаты дивидендов по соответствующим акциям в полном размере.

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа приобретают право участвовать в общем собрании акционеров общества с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по акциям этого типа. Указанное право прекращается с момента полной выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов.

Кроме того, устав общества может предусматривать право голоса по привилегированным акциям определенного типа, если уставом общества предусмотрена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции. При этом владелец такой привилегированной акции будет обладать количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

Таким образом, при определении числа акционеров - владельцев голосующих акций общества необходимо учитывать целый ряд условий и факторов, среди которых: специфика вопросов повестки дня общего собрания, ситуация с выплатой дивидендов по привилегированным акциям различных типов за прошлый год, особенности привилегированных акций общества некоторых типов.

Особым видом голосования на общем собрании акционеров является кумулятивное голосование по выборам совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанный вид голосования в обязательном порядке применяется в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более одной тысячи и может быть использован в иных акционерных обществах, если такая возможность предусмотрена уставом.

При кумулятивном голосовании на одну голосующую акцию общества приходится количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами. Избранными в совет директоров (наблюдательный совет) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Голосование на общем собрании акционеров по всем вопросам повестки дня может осуществляться как бюллетенями для голосования, так и без них. Для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций более ста Закон РФ "Об акционерных обществах" предусматривает обязательное голосование бюллетенями. В обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций менее ста, голосование может осуществляться без бюллетеней. В практической деятельности иногда возникает вопрос о подтверждении волеизъявления акционера, выраженного им на общем собрании. При определенных условиях бюллетень для голосования, подписанный акционером (его представителем), может стать весьма существенным доказательством. Действительно, если акционер - владелец блокирующего пакета акций сначала проголосовал за реорганизацию общества, а потом передумал и пытается теперь оспорить решение общего собрания, то наличие бюллетеня с его подписью сразу решит все проблемы. С другой стороны, если не очень честная счетная комиссия "правильно" подсчитала голоса, то акционеру будет весьма непросто доказать, что он в данном случае проголосовал "против". Вывод очевиден: в любом случае предпочтительней использовать бюллетени для голосования. Это выгодно и обществу, которое застраховано от необоснованных нападок отдельных акционеров, и самому акционеру, который может быть твердо уверен в том, что его голоса "по ошибке" не будут отданы за принятие какого-нибудь решения, за которое он на самом деле не голосовал или голосовал против.

Текст и форма бюллетеня утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества. Бюллетень для голосования выдается акционеру или его представителю, зарегистрировавшемуся для участия в общем собрании. Если число акционеров - владельцев голосующих акций общества превышает одну тысячу, то бюллетени для голосования направляются акционерам заказным письмом.

П. 3 ст. 60 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает обязательные требования к бюллетеню для голосования, который должен содержать:

- полное фирменное наименование общества;

- дату и время проведения общего собрания;

- формулировку каждого вопроса, поставленного на голосование;

- варианты голосования по каждому вопросу, поставленному на голосование, выраженные формулировками: "за", "против", "воздержался";

- указание на то, что бюллетень должен быть подписан акционером.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлены дополнительные требования к информации, которая должна содержаться в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров. Помимо перечисленных выше сведений в бюллетене указывается:

- форма проведения собрания (собрание или заочное голосование);

- место проведения общего собрания, почтовый адрес, по которому могут быть направлены заполненные бюллетени для голосования, а также дата окончания приема заполненных бюллетеней в случае, если общее собрание акционеров проводится в форме заочного голосования;

- в случае проведения кумулятивного голосования бюллетень должен содержать указание на это, а также разъяснение существа упомянутого голосования.

Если на голосование ставится вопрос об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) или ревизионной комиссии (ревизора) общества, то бюллетень для голосования должен содержать сведения о соответствующем кандидате с указанием его имени, фамилии, отчества.

При голосовании бюллетенями на общем собрании акционеров засчитываются голоса по тем вопросам, по которым голосующий оставил только один из возможных вариантов голосования. Бюллетени, не удовлетворяющие указанным требованиям, признаются недействительными, а голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются.

В случае, если бюллетень для голосования содержит несколько вопросов, вынесенных на голосование, то несоблюдение указанных требований в отношении одного или нескольких вопросов не влечет за собой признание недействительным всего бюллетеня в целом.

Закон РФ "Об акционерных обществах" оставил без рассмотрения два весьма важных вопроса:

1) непонятно, как поступать в случаях, когда вариант голосования указан в соответствии с требованиями закона, но бюллетень не был подписан акционером;

2) кому предоставлено право признать бюллетень для голосования недействительным?

Для восполнения указанных пробелов можно использовать различные приемы. Можно урегулировать эти вопросы в уставе общества или положении об общем собрании акционеров, но лучше дополнить Закон РФ "Об акционерных обществах", указав в числе оснований для признания бюллетеня для голосования недействительным также отсутствие подписи акционера или его представителя. Право признать бюллетень для голосования недействительным необходимо предоставить счетной комиссии, которая в силу своих общих полномочий обязана подводить итоги голосования на общем собрании акционеров.

На практике так и происходит. Счетная комиссия, оглашая результаты голосования, указывает, сколько бюллетеней признаны недействительными.

Кроме того, необходимо учитывать, что в некоторых случаях счетная комиссия может без достаточных на то оснований признать недействительным бюллетень для голосования, что может повлиять на общий его итог. Если такая ситуация имеет место, то лицу, чьи права нарушены, можно порекомендовать обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров.

Ранее уже отмечалось, что деятельность счетной комиссии далеко не так проста, как это может показаться на первый взгляд.

Закон РФ "Об акционерных обществах" устанавливает, что голосование на общем собрании общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более ста осуществляется только бюллетенями для голосования. При этом акционерное общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций более одной тысячи обязано направить акционерам бюллетени для голосования не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания и осуществить прием указанных бюллетеней.

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ 30-дневный срок сокращен до 20 дней.

Для обществ с числом акционеров более 500 тысяч уставом может быть предусмотрена возможность опубликования бланков бюллетеней для голосования в доступном для всех акционеров печатном издании, определенном уставом общества.

Той газете, которая будет избрана в качестве печатного издания для опубликования бланков бюллетеней, обеспечено светлое будущее. Дело в том, что акционеру придется на нее подписаться, в противном случае, он не узнает о голосовании. Поэтому лишь одно акционерное общество способно принести газете до полумиллиона подписчиков. Остается только позавидовать редакционному коллективу.

Автор полагает, что не исключена возможность появления всероссийских изданий, в которых будут публиковаться исключительно бланки бюллетеней.

Представляется вполне вероятной ситуация, в которой акционер, получивший бюллетени для голосования, заполняет и отправляет в адрес общества только некоторую их часть, при этом Закон РФ "Об акционерных обществах" не запрещает ему с оставшимися у него на руках бюллетенями явиться на общее собрание акционеров, если таковое проводится в форме совместного присутствия, и проголосовать. Нельзя также исключить случаи, когда акционер, заполнив лишь часть бюллетеней, направляет их все, как заполненные, так и незаполненные, в адрес общества, а затем приходит на общее собрание, желая проголосовать по вопросам повестки дня, по которым он не выразил свое мнение. При этом перед счетной комиссией встает непростой вопрос: должна ли она допускать таких акционеров к голосованию по другим вопросам повестки дня общего собрания?

Известны и такие случаи, когда счетная комиссия, ссылаясь на п. 2 ст. 58 Закона РФ "Об акционерных обществах", устанавливающий, что бюллетени, полученные обществом не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров, учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования, отказывала акционерам в участии в голосовании по оставшимся вопросам повестки дня. Логика таких отказов проста: акционер на основании указанной нормы закона считается проголосовавшим, его бюллетени уже учтены, и он не вправе голосовать повторно, так как свой выбор по вопросам, поставленным на голосование, соответствующий акционер уже сделал.

Автор разделяет точку зрения, высказываемую в литературе, которая состоит в следующем: в соответствии с п. 2 ст. 58 закона в случае направления акционерам бюллетеней для голосования учитываются при определении кворума собрания и подведении итогов голосования именно голоса, представленные такими бюллетенями. Таким образом, если акционер направил в адрес акционерного общества только часть заполненных бюллетеней, он считается представившим свои голоса только по тем вопросам, по которым он определенно выразил свою волю. По другим вопросам он не может считаться прогопосовавшим. Ограничение прав акционера на участие в управлении обществом недопустимо, следовательно, счетная комиссия не имеет права не допускать такого акционера до голосования по оставшимся вопросам повестки дня собрания, так как на это нет решительно никаких правовых оснований.

Аналогичным образом надлежит поступать и с незаполненными акционером бюллетенями. Незаполненные бюллетени не могут учитываться при подведении итогов голосования. Поэтому счетная комиссия по требованию акционера, явившегося на собрание, обязана передать ему данные незаполненные бюллетени для голосования по оставшимся вопросам повестки дня.

Возможны и иные проблемные ситуации, например, акционер направил по почте заполненные бюллетени, которые были признаны недействительными, а потом лично явился на общее собрание. Представляется, что в таком случае акционер вправе получить взамен недействительных новые бюллетени и проголосовать.

Длительные сроки доставки почтовых отправлений могут привести к тому, что надлежаще заполненные бюллетени для голосования поступят в акционерное общество позднее даты, установленной в п. 2 ст. 58 Закона РФ "Об акционерных обществах". При этом сам акционер, своевременно явившийся на общее собрание, имеет право получить новые бюллетени. В противном случае он по весьма субъективным причинам лишается своего законного права на участие в общем собрании акционеров. Бюллетени, поступившие в рассмотренном случае по почте с опозданием, не будут приниматься обществом во внимание, так как пропущен срок, установленный законом.

Изложенное выше еще раз подтверждает ранее сделанный вывод о том, что счетная комиссия является весьма важным органом и к ее деятельности надо относиться очень внимательно с учетом всех правил, установленных Законом РФ "Об акционерных обществах".

2.4.5. Принятие решений общим собранием акционеров

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается простым или квалифицированным большинством голосов. Анализ Закона РФ "Об акционерных обществах" и Закона РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" показывает, что существуют два различных варианта квалифицированного большинства: в 2/3 голосов акционеров, присутствующих на общем собрании, и в 3/4 голосов. П. 2 ст. 49 Закона РФ "Об акционерных обществах" допускает ситуацию, в которой для принятия решения по вопросу повестки дня общего собрания акционеров, поставленному на голосование, уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов.

Ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавливает, что большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества принимаются решения по следующим вопросам:

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции (кроме случаев внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции в связи с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций, так как такое решение в соответствии с п. 2 ст. 12 Закона РФ "Об акционерных обществах" принимается простым большинством голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании);

- реорганизация общества;

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии, утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- определение предельного размера объявленных акций общества;

- совершение крупных сделок в двух случаях:

1) предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого превышает 50% балансовой стоимости активов общества;

2) не достигнуто единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества.

Необходимо отметить, что Закон РФ "Об акционерных обществах" к числу крупных относит также сделку или несколько взаимосвязанных сделок, относящихся к размещению обыкновенных акций или привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций. Решение о совершении указанных сделки или нескольких взаимосвязанных сделок также должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, поскольку закон ничего не говорит о возможности принятия решения по этому вопросу советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Все остальные решения по вопросам повестки дня общего собрания акционеров принимаются простым большинством голосов.

Нельзя не заметить, что в Законе РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ допущена серьезная неточность.

П. 35 ст. 1 Закона содержит новую редакцию ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах", в которой подпунктом 17 п. 1 стоит вопрос о принятии обществом решения о приобретении ранее размещенных акций.

Далее в п. 36 ст. 1 Закона указано, что решение по этому вопросу принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов, при этом решение об одобрении крупной сделки согласно положениям п. 35, 36 ст. 1 Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ принимается простым большинством голосов.

Автор полагает, что это опечатка'. Но если это не так, то в отношении крупных сделок принципиально ничего не меняется, так как далее в п. 58 ст. 1 Закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлено, что для одобрения крупной сделки требуется большинство в три четверти голосов, а для принятия решения о приобретении обществом ранее размещенных акций устанавливается новый порядок - требуется квалифицированное большинство.

Очевидно, что нет необходимости заново перечислять все вопросы, которые могут быть внесены в повестку дня общего собрания акционеров, поскольку они уже были рассмотрены выше.

Закон РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в п. 4 ст. 5 устанавливает следующее правило:

решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества. Указанное требование не распространяется на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций. Рассмотренная норма действует впредь до внесения соответствующих изменений в Закон РФ "Об акционерных обществах". Размещение обыкновенных акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, при условии, что акционеры не имеют преимущественного права на приобретение указанных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству уже принадлежащих им голосующих акций общества, путем закрытой подписки, на практике будет означать, что доля акций тех акционеров, кто не подписался на дополнительные акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, неминуемо уменьшится. Особую опасность такой сценарий развития событий будет представлять для акционеров - владельцев "блокирующих" пакетов (25% + 1 акция), которым придется или пойти на дополнительные расходы для поддержания статуса принадлежащего им пакета акций, или вступить в переговоры с другими акционерами для формирования консолидированного пакета акций в 33% + 1 акция.

Таким образом. Закон РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установил новый размер "блокирующего" пакета акций. Для поддержания действенного контроля над обществом необходимо теперь иметь 33 процента акций + 1 акция, причем все указанные акции должны быть голосующими.

Ранее отмечалось, что норма Закона РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", устанавливающая повышенное число голосов для принятия решения о размещении акций по закрытой подписке, является временной. С 1 января 2002 года она полностью утрачивает свою актуальность, поскольку Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлена необходимость принятия решения по указанному вопросу квалифицированным большинством в три четверти голосов.

Взаимоотношения общества и акционеров, имеющих право преимущественного приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в случае размещения обществом указанных ценных бумаг регламентируются ст. 41 Закона РФ "Об акционерных обществах".

2.4.6. Подсчет голосов, протокол об итогах голосования

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, право голоса при решении которого имеют акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено уставом общества или Законом РФ "Об акционерных обществах".

По итогам голосования счетная комиссия составляет отдельный протокол, который подписывается всеми членами счетной комиссии либо лицом, выполняющим функции указанной комиссии. После составления протокола об итогах голосования и подписания протокола общего собрания акционеров бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются на хранение в архив общества.

В случае последующего оспаривания решения общего собрания акционеров опечатанные и сданные в архив общества бюллетени будут являться весьма важным судебным доказательством волеизъявления акционеров.

Необходимо отметить, что в практической деятельности весьма редко доводилось сталкиваться с фальсификацией бюллетеней. Видимо, этот прием по мнению "специалистов" по грязным акционерным технологиям мало эффективен.

Итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров или сообщаются акционерам после закрытия собрания путем опубликования в периодической печати отчета об итогах голосования или путем направления акционерам соответствующего письменного сообщения. Решения, принятые общим собранием, а также итоги голосования должны быть доведены до акционеров не позднее 45 дней, начиная с даты принятия этих решений.

Данная норма крайне редко выполняется акционерными обществами. Из текста статьи закона прямо не следует, каким образом должна сообщаться информация акционерам о принятых на собрании решениях. Самый простой и правильный вариант в этом случае -рассылка акционерам заказных писем с копиями протокола общего собрания, заверенными печатью общества. Однако если акционеров в обществе значительное число, то это требует большого объема канцелярской работы.

В Законе РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ письменное сообщение об итогах голосования и принятых общим собранием акционеров решениях получило вполне определенное название. Теперь этот документ именуется отчетом об итогах голосования и доводится до сведения акционеров в срок не позднее, чем через 10 дней после составления протокола об итогах голосования, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания.

2.4.7. Протокол общего собрания акционеров

Протокол общего собрания акционеров составляется не позднее 15 дней после даты закрытия собрания в двух экземплярах, которые подписываются председательствующим (обычно - председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества) и секретарем собрания.

Протокол общего собрания акционеров должен содержать следующую информацию:

- место и время проведения общего собрания акционеров;

- общее количество голосов, которыми обладают акционера -владельцы голосующих акций общества;

- количество голосов, которым обладают акционеры, принимающие участие в общем собрании;

- сведения о председателе (президиуме) и секретаре общего собрания;

- повестка дня общего собрания акционеров. В протоколе общего собрания акционеров общества также должны быть отражены:

- основные положения выступлений;

- вопросы, поставленные на голосование;

- итоги голосования по вопросам, включенным в повестку дня общего собрания;

- принятые общим собранием решения.

Порядок ведения и оформления протокола изложен в Законе РФ "Об акционерных обществах" весьма кратко. В то же время на практике может иметь место такая ситуация, когда решения общего собрания акционеров просто переписываются в угоду чьим-то интересам. Чтобы этого избежать, будет целесообразно в уставе акционерного общества сформулировать несколько положений, относящихся

к порядку и правилам ведения протокола общего собрания акционеров.

2.4.8. Место проведения общего собрания акционеров

Месту проведения общего собрания акционеров действующее законодательство уделяет совсем мало внимания. Действительно, вопрос о том, где проводить общее собрание акционеров, в большинстве случаев является техническим. Понятно, что, определяя место проведения собрания, необходимо руководствоваться разумными соображениями, поэтому общее собрание акционеров имеет смысл проводить по месту нахождения общества или по месту нахождения большинства его акционеров.

Однако в акционерной практике бывает так, что собрания акционеров проводятся там, куда основная масса акционеров не сможет добраться. Например, собрание акционеров общества, которое находится в Москве, проводится на Камчатке. Понятно, что акционеры, которые владеют незначительным пакетом акций, просто не могут позволить себе такую дорогую поездку.

Наиболее распространенной целью проведения собрания акционеров в местах, весьма отдаленных от места нахождения общества, является принятие решений, которые иначе не могли бы быть приняты, так как многие акционеры проголосовали бы "против". Поскольку эти акционеры не являются на собрание, то для принятия решения необходимо уже меньшее количество голосов. Расклад сил на таких

собраниях дает возможность принимать решения, для которых требуется квалифицированное большинство голосов акционеров. Автором идеи проведения общего собрания в весьма отдаленном месте практически всегда будет выступать держатель контрольного пакета акций общества.

С формальной точки зрения получается все законно: у акционера есть право участвовать в работе общего собрания, ему надлежащим образом направили уведомление о проведении собрания. А он своим правом не воспользовался. Следовательно, он так решил. Именно такие доводы можно услышать в судебном заседании. И суды их порой принимают.

Одним из новшеств в области грязных акционерных технологий, с которым пришлось столкнуться автору, являются так называемые лжесобрания. Схема проста до гениальности: акционерам сообщают о том, что собрание акционеров состоится, например, в Воркуте (акционерное общество находится в Москве). Организаторы собрания рассчитывают на то, что, кроме заинтересованных лиц, которым принадлежит контрольный пакет акций общества, никто на это собрание не явится. В назначенные день и час заинтересованные лица в Москве сочиняют список лиц, "прибывших" на собрание, и "протокол" общего собрания акционеров, в Воркуту никто не едет - зачем деньги зря тратить. Однако кто-то из акционеров все-таки поехал в Воркуту и очень удивился, узнав, что в этом городе нет улицы, указанной в уведомлении о собрании. В судебном заседании из этого акционера представители других акционеров начали медленно делать идиота, однако ему помог железнодорожный билет, который суд принял в качестве надлежащего доказательства....

Практика поставила и еще один весьма любопытный вопрос. События, имевшие место вокруг ОАО "НТВ", показали, что собрания акционеров можно проводить не только в отдаленных уголках России, но и за ее пределами. Действительно, визу, скажем, в Швейцарию получить сложно. Да и поездка туда обойдется недешево. Понятно, что в такой ситуации мелкий акционер туда не поедет.

Действующее законодательство не запрещает проводить общие собрания в иных государствах, например, в Австралии. Автор полагает, что данная практика должна пресекаться, а решения, принятые таким собранием, необходимо признавать недействительными.

ГЛАВА 3

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫЙ СОВЕТ) АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

3.1. Общие положения

Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества является выборным коллегиальным руководящим органом с ограниченным сроком действия. Закон РФ "Об акционерных обществах" проявляет тенденцию к некоторому смещению центра тяжести при распределении властных полномочий в акционерном обществе от общего собрания к совету директоров (наблюдательному совету). Указанный орган призван осуществлять общее руководство деятельностью общества, однако при определенных обстоятельствах совет директоров (наблюдательный совет) может превратиться в мощную реакционную силу, которая может успешно противодействовать многим усилиям акционеров.

В обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров (наблюдательный совет) может не образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять общее собрание акционеров. Уставом общества в этом случае должны быть определены лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период выполнения ими своих функций могут выплачиваться вознаграждения и/или компенсации, призванные возместить расходы членов совета директоров (наблюдательного совета), связанные с выполнением ими своих обязанностей, размер которых также устанавливается решением общего собрания.

3.2. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества

Как уже отмечалось, в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) входит решение вопросов общего руководства деятельностью акционерного общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

В соответствии со ст. 65 Закона РФ "Об акционерных обществах" к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, за исключением случаев, когда внеочередное общее собрание акционеров созывается лицами, требующими его созыва;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями гл. VII Закона РФ "Об акционерных обществах" и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, а именно: определение даты, места и времени проведения общего собрания акционеров; формы и порядка сообщения акционерам информации о проведении общего собрания; перечня материалов, предоставляемых акционерам при подготовке к проведению общего собрания; формы и текста бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями);

5) вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов, предусмотренных п/п. 2, 12, 15 - 20 п. 1 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах", а именно:

- о реорганизации общества;

- о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, предусмотренного ст. 40 Закона РФ "Об акционерных обществах";

- определение формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования;

- дробление и консолидация акций;

- заключение сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Закона РФ "Об акционерных обществах";

- совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона РФ "Об акционерных обществах";

- приобретение и выкуп обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом РФ "Об акционерных обществах";

- участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено;

7) размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества;

8) определение рыночной стоимости имущества в соответствии со ст. 77 Закона РФ "Об акционерных обществах";

9) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом РФ "Об акционерных обществах";

10) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

11) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

12) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

13) использование резервного и иных фондов общества;

14) утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления общества;

15) создание филиалов и открытие представительств общества;

16) принятие решения об участии общества в других организациях, за исключением случая, предусмотренного п/п. 20 п. 1 ст. 48 Закона РФ "Об акционерных обществах";

17) заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных гл. Х Закона РФ "Об акционерных обществах";

18) заключение сделок, предусмотренных гл. XI Закона РФ "Об акционерных обществах";

19) иные вопросы, предусмотренные Законом РФ "Об акционерных обществах" и уставом общества (например, принятие советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о выплате промежуточных дивидендов (ежеквартальных, полугодовых), а также о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа)).

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ уточняются некоторые формулировки. Так, например, слово "исключительной" в абз. 1 п. 1 ст. 64 Закона РФ "Об акционерных обществах" исключается. Это позволяет избежать путаницы и противоречий, о которых уже упоминалось.

Кроме того, изменения претерпела компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Во-первых, из ранее установленной компетенции этого органа изъяты два вопроса:

- принятие решения об участии общества в других организациях;

- вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов, предусмотренных подпунктами 2, 12, 15-20 пункта 1 статьи 48 действующей до 31.12.2001 г. редакции Закона "Об акционерных обществах".

При этом право совета директоров (наблюдательного совета) общества выносить на общее собрание акционеров определенные вопросы не прекратилось, хотя перечень их изменился.

С 1 января 2002 года совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров следующие вопросы:

- о реорганизации общества;

- об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом в соответствии с Законом РФ "Об акционерных обществах" увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- дробление и консолидация акций;

- принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

- принятие решений об одобрении крупных сделок;

- приобретение обществом размещенных акций;

- принятие решений об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

- утверждение внутренних документов общества;

- о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации.

Во-вторых, в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества был добавлен весьма важный вопрос, который ранее не был законодательно урегулирован, а именно: об утверждении регистратора общества, условий договора с ним, а также расторжении договора с регистратором.

Анализ Закона РФ "Об акционерных обществах" показывает, что часть вопросов может быть отнесена к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) лишь при условии, что в соответствии с уставом общества решения по этим вопросам не могут быть приняты иным органом управления (общим собранием акционеров). К ним относятся:

- вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов о реорганизации общества; о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, предусмотренного ст. 40 Закона РФ "Об акционерных обществах"; определение формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования; о дроблении и консолидации акций; о заключении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Закона РФ "Об акционерных обществах"; о совершении крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона РФ "Об акционерных обществах"; о приобретении и выкупе обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом РФ "Об акционерных обществах"; об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций;

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций или путем размещения обществом дополнительных акций из числа объявленных;

- размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг;

- утверждение условий договора, заключаемого с коммерческой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим), в связи с передачей указанным лицам полномочий исполнительного органа общества;

- образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества;

- расторжение договора (контракта) с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа, а также управляющей организацией или управляющим;

- приобретение обществом ранее размещенных акций. В некоторых случаях вопросы, входящие в исключительную компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут быть дополнительно определены уставом. К их числу могут, например, относиться:

- принятие решений об осуществлении обществом капитальных вложений в размерах, определенных уставом;

- определение перечня сведений, составляющих служебную тайну общества;

- формирование списка лиц, имеющих право на участие в закрытой подписке, при размещении дополнительных акций общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Как видно из приведенного перечня, совет директоров (наблюдательный совет) общества имеет право решать строго определенный Законом РФ "Об акционерных обществах" и уставом конкретного общества круг вопросов, не вторгаясь в деятельность общего собрания акционеров и исполнительных органов общества. Действительно, совет директоров, периодически собираясь на очередные заседания, не в состоянии осуществлять текущее руководство повседневной деятельностью акционерного общества. Для указанных целей в обществе образуются исполнительные органы, которые действуют в соответствии с законом и уставом. Практика знает много случаев, когда бесконтрольная исполнительная власть рано или поздно начинает подчинять деятельность общества своим личным интересам. Все это, в конечном итоге, приводит к полному игнорированию законных прав и интересов акционеров, к ухудшению финансового положения самого общества. В то же время известны случаи, когда совет директоров (наблюдательный совет) общества пытается расширить рамки своей деятельности. Основной целью в этом случае является максимальное увеличение объема полномочий совета директоров (наблюдательного совета), что в дальнейшем приводит к жесткому подчинению ему исполнительных органов общества. В случае успеха такие действия позволят совету директоров (наблюдательному совету) сосредоточить в своих руках сильную власть, которая снова приведет к подчинению деятельности общества чьим-то частным интересам.

Учитывая вышеизложенное, с одной стороны, целесообразно несколько расширить компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества, придав ему функции наблюдения за некоторыми сферами деятельности общества, к которым безусловно относятся:

- контроль за соблюдением исполнительным органом интересов общества при заключении сделок;

- контроль за принятием исполнительными органами решений по финансовым вопросам (не взысканные задолженности, поставщики, покупатели и т.п.).

Автору приходилось стакиваться с ситуациями, в которых руководители акционерных компаний заключали сделки, заведомо невыгодные для общества. Очень часто, "продавая" продукцию, руководители и не собирались получать за нее деньги. У общества в этом случае появлялся безнадежный должник. Несложно предположить, что отпущенная продукция быстро продавалась, деньги обналичивались, и некоторая их часть "оседала" в кармане у генерального директора. Разновидностей подобного поведения существует великое множество, а результат всегда один -убытки акционерного общества.

Для того чтобы совет директоров (наблюдательный совет) общества стал эффективно действующим органом, в первую очередь, защищающим интересы акционеров, необходимо вменить ему в обязанность периодическое подведение итогов собственной деятельности, которые оформлялись бы в виде отчета за соответствующий квартал. Акционерам общества необходимо предоставить возможность ознакомиться с указанными отчетами.

Такая конструкция, которую можно закрепить в уставе общества, по мнению автора, сможет, с одной стороны, обеспечить контроль за деятельностью исполнительных органов со стороны совета директоров (наблюдательного совета), а с другой стороны, совет директоров, находясь под контролем акционеров, не сможет злоупотреблять данными ему дополнительными полномочиями.

Закон РФ "Об акционерных обществах", определяя компетенцию и полномочия совета директоров (наблюдательного совета) как органа управления акционерным обществом, в то же время оставляет без внимания правовое положение члена совета директоров (наблюдательного совета). Понятно, что таковым может являться совершеннолетнее полностью дееспособное физическое лицо, избранное в состав этого органа общим собранием акционеров в установленном законом и уставом общества порядке. Закон, в частности, не определяет требований к гражданству указанного лица, поэтому на практике можно столкнуться с ситуацией, когда членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может являться гражданин другого государства или лицо без гражданства.

Отсутствие каких-либо законодательных ограничений прав члена совета директоров (наблюдательного совета) на практике может привести к формированию целого штата "представителей" общества, действующих от имени последнего, поэтому нельзя исключить случаи, когда формально свободный член совета директоров (наблюдательного совета) общества начнет использовать свое служебное положение в личных целях, что может принести обществу убытки. Поэтому в уставе общества необходимо определить правовой статус члена совета директоров (наблюдательного совета), запретив ему, например, действовать от имени общества без особых специальных полномочий.

3.3. Формирование состава совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества

Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть определен его уставом или общим собранием акционеров. В соответствии с п. 3 ст. 66 Закона РФ "Об акционерных обществах" в акционерном обществе с числом акционеров -владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) не может быть менее семи членов, а для обществ с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций более десяти тысяч - менее девяти членов.

Нередко при подготовке устава общества учредители бездумно определяют число членов совета директоров (наблюдательного совета). Выше был приведен весьма типичный практический пример, показывающий, каким образом собственными руками можно создать ситуацию, при которой в органе управления обществом неизбежно появятся совершенно случайные люди. Очевидно, что при определении числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества необходимо руководствоваться принципами разумной достаточности с учетом положений Закона РФ "Об акционерных обществах".

Представляется более логичным определять число членов совета директоров (наблюдательного совета) в уставе общества, поскольку ежегодное определение "количества кресел" может обернуться неприятными дебатами на общем собрании акционеров, что, безусловно, будет мешать работе собрания и отвлекать акционеров от принятия решений по другим, более важным вопросам повестки дня.

Как отмечалось ранее, членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может быть совершеннолетнее полностью дееспособное физическое лицо, избранное в состав этого органа общим собранием акционеров в установленном законом и уставом общества порядке. П. 2 ст. 66 Закона РФ "Об акционерных обществах", вводя ограничения, в соответствии с которыми члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинства в совете директоров (наблюдательном совете) общества, в то же время устанавливает правило, согласно которому уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров, могут быть установлены дополнительные требования к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдательного совета). Изучение уставов различных акционерных обществ показывает, что указанная диспозитивная норма пользуется большой популярностью. Практическая деятельность автора дает возможность сформулировать несколько общих требований к кандидатурам для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) общества, которые, с одной стороны, позволят превратить его в орган, работающий максимально эффективно, а с другой стороны, закроют доступ к управлению акционерным обществом случайным людям, от которых всегда больше вреда, чем пользы.

Кандидат в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества:

- должен отвечать определенным требованиям в профессиональном плане, разбираться в специфике деятельности акционерного общества, а также в вопросах управления;

- будет полезным, если кандидат также владеет знаниями особенностей рынка, на котором работает общество, потребностей предприятия;

- должен быть представителем основных групп акционеров, инвесторов или трудового коллектива предприятия.

Существуют также общие правила, выработанные практикой деятельности акционерных обществ, согласно которым не менее двух третей членов указанного органа должны избираться из числа акционеров общества, а председатель совета директоров (наблюдательного совета) обязательно должен быть акционером общества.

Разумеется, особенности деятельности каждого конкретного акционерного общества будут определять дополнительные требования к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдательного совета).

Значительное распространение получило так называемое "квотирование" мест в совете директоров (наблюдательном совете) общества, которое существует обычно в двух разновидностях:

1) собственно прямое квотирование, при котором в уставе общества имеется прямое указание на то, что акционер, владеющий определенным пакетом акций общества, имеет право на некоторое количество мест в совете директоров (наблюдательном совете) общества;

2) косвенное квотирование (встречается значительно реже), при котором устав акционерного общества содержит ограничения по количеству кандидатов, которые тот или иной акционер вправе выдвинуть в список для голосования по выборам в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Необходимо отметить, что заблуждение по поводу "квотирования" очень широко распространено среди акционеров. Они полагают, что установленная уставом квота всегда гарантирует им определенное количество мест в совете директоров (наблюдательном совете) общества. В этой связи необходимо привести один поучительный пример.

В неком акционерном обществе контрольный пакет акций принадлежал юридическому лицу (51%), еще 30% принадлежало еще одному юридическому лицу, два пакета акций в 10% и 9% принадлежали двум физическим лицам. Уставом общества была определена квота на места в совете директоров для каждого акционера. Первое юридическое лицо имело 3 места, второе - 2, а акционеры - физические лица - по одному. Договоренность о квотировании некоторое время неукоснительно соблюдалась. На третий год существования общества самый крупный акционер взял и выбрал весь состав совета директоров из числа "своих" кандидатов, которые обеспечили принятие некоторых весьма важных решений. Мелкие акционеры были возмущены.

Как видно, договоренность о прямом квотировании носит сугубо добровольный характер и будет соблюдаться лишь до тех пор, пока все хотят ее исполнять. Указанное в полной мере относится и к косвенному квотированию. Действительно, ограничив себя положениями устава акционерного общества, учредители были абсолютно свободны в выборе. В то же время указанные ограничения по своей сущности являются добровольным отказом от прав, принадлежащих акционерам на основании Закона РФ "Об акционерных обществах" (в данном случае ст. 53 и 66). В соответствии со ст. 9 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению, отказ указанных субъектов от принадлежащих им прав не влечет их прекращения, за исключением случаев, предусмотренных законом. Поэтому, если кто-то из акционеров не хочет больше добровольно соблюдать положения устава, ограничивающие его права, а размер пакета акций позволяет -избрать весь состав совета директоров (наблюдательного совета) общества из числа "своих" людей, то он имеет полное право это сделать. Аналогично никакой устав не может запретить акционеру выдвинуть для голосования по выборам в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества полное число кандидатов, равное количеству членов указанного органа управления обществом. Поэтому вместо использования квотирования, которое есть не что иное, как добровольная сдача на милость более крупному (а значит - более сильному) акционеру, лучше в уставе общества предусмотреть выборы совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием, о котором будет сказано ниже.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

Порядок выдвижения кандидатур в список для голосования по выборам в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества был рассмотрен выше.

Выборы в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества могут производиться прямым или кумулятивным голосованием. В обществах с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляются только кумулятивным голосованием, в остальных случаях, поскольку уставом общества не предусмотрено иное, используется прямое голосование.

При прямом голосовании избранными будут те кандидаты, которые набрали наибольшее количество голосов.

При кумулятивном голосовании на одну голосующую акцию общества приходится количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами. Избранными в совет директоров (наблюдательный совет) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Возможность использования кумулятивного голосования по выборам в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества часто может быть очень полезна. В практике автора был один проект, в рамках которого акционировалось государственное предприятие, причем все 100% акций новоиспеченного ОАО переходили в собственность бывшей вышестоящей организации. В такой ситуации совет директоров просто назначался сверху. С учетом возможности продажи части акций в будущем, а также принимая во внимание, что контрольный пакет акций будет еще долго оставаться в одних руках, при подготовке устава ОАО в него была включена процедура кумулятивного голосования по выборам в совет директоров, использование которой позволит новому акционеру избрать хотя бы одного "своего" члена.

Кумулятивное голосование по выборам в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества призвано защитить интересы мелких акционеров, которые при определенных условиях не смогут иметь "своего" члена совета. Указанное становится особенно актуальным, если значительный пакет акций общества контролируется одним лицом или группой лиц, как это было в приведенном выше примере. В этом случае это лицо просто проголосует за всех "своих" кандидатов, а у мелких акционеров не останется шансов. При кумулятивном голосовании все складывается иначе.

Предположим, что совет директоров акционерного общества состоит из девяти членов. Группа лиц владеет 55% голосующих акций. Для простоты предположим, что акционерное общество разместило 100 акций. Общее число голосов при кумулятивном голосовании - 55 х Р = 495. Если эта группа намерена избрать полностью "свой" совет, то на каждого члена у нее будет в запасе только по 55 голосов, в то время как находящаяся в меньшинстве другая группа акционеров, владеющая всего 30% голосующих акций (30 х 9 = 270 голосов для кумулятивного голосования), за трех "своих" кандидатов отдаст по 90 голосов.

По решению общего собрания акционеров общества полномочия любого члена совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В Законе РФ "Об акционерных обществах" не упоминаются основания для досрочного прекращения полномочий члена совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данный пробел можно восполнить в уставе общества или положении о совете директоров (наблюдательном совете) общества, указав, что основаниями для досрочного прекращения полномочий члена этого органа могут быть, например:

- личное заявление члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- вступивший в силу обвинительный приговор суда, вынесенный против данного члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- требование акционеров, владеющих в совокупности не менее чем __ процентами обыкновенных акций общества.

На практике часто встает вопрос о том, в какой именно момент прекращаются полномочия члена совета директоров. Ответ на данный вопрос дает п. 1 ст. 66 Закона РФ "Об акционерных обществах":

полномочия члена совета директоров прекращаются в момент принятия общим собранием акционеров общества соответствующего решения. До указанного момента член совета директоров должен исполнять свои обязанности.

Казалось бы, далеко не праздный, но в то же время очень простой вопрос, однако на практике именно этот вопрос часто вызывает большие сложности.

Судебная практика содержит на этот счет весьма поучительные примеры. Вот один из них. В неком акционерном обществе был избран совет директоров в количестве пяти членов. Через некоторое время по причинам, не имеющим значения, двое из членов совета директоров подали заявление о своем выходе из его состава. Оставшиеся трое единогласно приняли решение о заключении крупной сделки. Казалось бы, все законно. Однако акционер, не довольный этой сделкой, предъявляет иск о признании ее недействительной, ссылаясь на то, что данная сделка была совершена без единогласного одобрения советом директоров, которое было необходимо. Общество и его контрагент возражали, указывая, что имеется единогласно принятое решение совета директоров, которым было одобрено совершение сделки.

Суд признал сделку недействительной, указав, что до момента принятия общим собранием акционеров решения об освобождении от занимаемых постов в совете директоров лиц, подавших заявления о выходе, таковые являются членами совета и, следовательно, единогласно должны были проголосовать все пятеро, в противном случае решение о заключении крупной сделки должно было приниматься общим собранием акционеров общества.

Дальнейшее развитие вопрос о прекращении полномочий члена совета директоров (наблюдательного совета) общества получил в Законе РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ. В частности установлено, что в случае, если в сроки, определенные Законом РФ "Об акционерных обществах", не было проведено годовое общее собрание акционеров, то полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по созыву и проведению годового собрания акционеров.

3.4. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами указанного органа из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества:

- организует работу совета директоров (наблюдательного совета);

- созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них;

- организует на заседаниях ведение протокола;

- председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) общества по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3.5. Заседания совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества

В соответствии со ст. 68 Закона РФ "Об акционерных обществах" лицами, имеющими право созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, являются:

- председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- член ревизионной комиссии (ревизор) общества;

- аудитор общества;

- исполнительный орган общества;

- иные лица, определенные уставом общества.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Представляется наиболее целесообразным указанные вопросы регламентировать именно уставом, поскольку иные внутренние документы общества часто оставляются акционерами без должного внимания, что обычно приводит к невозможности установления действенного контроля за деятельностью совета директоров (наблюдательного совета).

Особое внимание необходимо обратить на процедуру формирования повестки дня заседания совета директоров, поскольку в практической деятельности часто приходится сталкиваться с тем, что на заседании, повестка дня которого была объявлена заранее, рассматриваются совершенно иные вопросы.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием (опросным путем). В этом случае опросные листы, подписанные членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, должны быть приложены к решению. Сама процедура заочного голосования должна быть регламентирована в уставе общества. По аналогии с общим собранием акционеров, проводимым путем заочного голосования, можно включить в устав общества ряд установлений, содержащихся в Положении "О порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования", утвержденном Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ от 20 апреля 1998 года № 8. Кроме того, необходимо обязательно определить круг наиболее важных вопросов, решения по которым не могут быть приняты опросным путем (заочным голосованием).

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества становится менее половины количества, предусмотренного уставом общества, общество обязано созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета). Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) общества вправе принимать решение только о созыве такого чрезвычайного (внеочередного) общего собрания акционеров.

Необходимо заметить, что в практической деятельности могут иметь место ситуации, когда некоторых членов совета директоров просто не приглашают на заседания или вообще не пускают их в помещение, принимая решения своим "узким" кругом. Формально с точки зрения Закона РФ "Об акционерных обществах" получается все правильно, а решение совета директоров по значительному числу вопросов будет иметь юридическую силу, поскольку на заседании был кворум.

Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов присутствующих, если законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), не предусмотрено иное.

Закон РФ "Об акционерных обществах" предусматривает необходимость единогласного решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в следующих случаях:

- при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции в случае увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (п. 2 ст. 12 Закона РФ "Об акционерных обществах");

- по вопросу о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 79 Закона РФ "Об акционерных обществах").

При решении вопросов на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества каждый член совета директоров (наблюдательного совета) общества обладает одним голосом.

Передача голоса одним членом совета директоров (наблюдательного совета) общества другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества запрещается. Закон РФ "Об акционерных обществах" ничего не говорит о возможности передачи членом совета директоров (наблюдательного совета) общества права голоса иному физическому лицу, не являющемуся членом указанного органа. Понятно, что такая передача недопустима хотя бы потому, что согласно п. 2 ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах" член совета директоров (наблюдательного совета) общества несет личную имущественную ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями, при этом не несет ответственности тот член совета директоров (наблюдательного совета), который голосовал против принятия решения, повлекшего причинение убытков обществу, или вообще не принимал участия в голосовании. Таким образом, свои функции член совета директоров (наблюдательного совета) общества может исполнять только лично.

Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества в обязательном порядке ведется протокол. Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляется не позднее 10 дней после его проведения. В протоколе заседания указываются:

- место и время его проведения;

- лица, присутствующие на заседании;

- повестка дня заседания;

- вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним;

- принятые по указанным вопросам решения.

Как видно, Закон РФ "Об акционерных обществах" всего несколько строк посвящает протоколу заседания совета директоров. Однако этот протокол может играть весьма значительную роль, так как может стать судебным доказательством.

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола. Ниже будет приведен практический пример, который показывает, что отсутствие реальных санкций за махинации с составлением протокола создает предпосылки к совершению противозаконных действий.

В больших акционерных обществах в состав совета директоров обычно входят представители различных групп акционеров, которые часто имеют совершенно противоположные интересы. Поэтому совершенно необходимо, чтобы протокол заседания совета директоров подписывался всеми присутствующими на его заседании лицами.

В неком акционерном обществе совету директоров было предоставлено право образовывать и прекращать полномочия единоличного исполнительного органа. Генеральный директор этого общества, проработав примерно год, был внезапно освобожден решением совета директоров от занимаемой должности. При этом ситуация была абсурдной. Первым своим решением совет директоров утвердил годовой отчет общества, который отражал явные успехи в деятельности акционерного общества, а вторым решением освободил генерального директора общества от занимаемой должности в связи... с полным развалом на предприятии. Оставляя без внимания то, как созывалось это заседание совета директоров (его созвали тогда, когда членов совета, поддерживающих уволенного руководителя, не было в городе), необходимо заметить, что оскорбленный генеральный, директор обратился в суд. В ходе судебного разбирательства стали появляться "протоколы" заседаний совета директоров, на которых опального руководителя критиковали, объявляли ему замечания и т.п. То есть была заново написана вся история акционерного общества, страдавшего от злодеяний своего руководителя, за целый год. Подписывал протоколы председатель совета директоров, конфликт с которым и был причиной увольнения. Называя вещи своими именами, все протоколы заседаний совета директоров за год были просто переделаны. С учетом действующего законодательства такие липовые протоколы вполне могли бы стать хорошими доказательствами по делу. Однако отстраненный руководитель представил в суд иные протоколы, которые имелись у акционеров общества. В результате сложилась ситуация, в которой к материалам дела были приобщены различные образцы протоколов заседаний совета директоров с одними и теми же номерами и датами, но имевшие разное содержание.

Этого вполне можно было избежать, если бы протоколы подписывались всеми членами совета директоров, в состав которого входили лица, поддерживающие руководителя. Они просто не стали бы подписывать "липу".

В заключение надо сказать, что справедливость все-таки восторжествовала, но это стоило огромных усилий. Если бы закон или хотя бы устав общества содержал соответствующую норму о протоколе заседания совета директоров, то всем было бы гораздо легче.

В соответствии с п. 1 ст. 89 Закона РФ "Об акционерных обществах" протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) должны храниться по месту нахождения общества или ином известном и доступном для кредиторов, акционеров и иных заинтересованных лиц месте.

4.1. Общие положения

Руководство текущей деятельностью акционерного общества может осуществляться:

а) единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором);

б) единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (дирекцией, правлением).

Устав общества, предусматривающий наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должен определять компетенцию каждого из них, при этом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), одновременно осуществляет функции председателя коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). Исходя из сказанного можно утверждать, что Закон РФ "Об акционерных обществах" ничего не говорит о содержании деятельности ни единоличного, ни коллегиального исполнительных органов, именно поэтому в уставе акционерного общества эти вопросы необходимо осветить самостоятельно.

П. 1 ст. 69 Закона РФ "Об акционерных обществах" предусматривает возможность передачи функций исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), который руководители часто путают с договором доверительного управления имуществом. Условия указанного договора утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, поскольку иное не предусмотрено уставом. Принимая решение о передаче функций исполнительного органа управляющей организации или управляющему, общее собрание акционеров должно также определить лицо, которому от имени общества будет поручено заключить этот договор.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, кроме тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган обязан организовывать выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

При осуществлении своих прав и выполнении обязанностей единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполни-гельного органа, а равно управляющая организация или управляю-ищи должны действовать в интересах общества, осуществлять свои нрава и исполнять свои обязанности в отношении общества разумно и добросовестно.

Ранее отмечалось, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также определение размеров вознаграждений и компенсаций, выплачиваемых лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа общества, и членам коллегиального исполнительного органа, относятся к компетенции общего собрания акционеров, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

4.2. Единоличный исполнительный орган акционерного общества

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются законами, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым указанным лицом с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Интересно, кто подпишет от имени общества договор с генеральным директором, если образование совета директоров (наблюдательного совета) в обществе вообще не предусмотрено.

Наиболее типичными вопросами, входящими в компетенцию единоличного исполнительного органа акционерного общества, являются следующие:

- обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- оперативное руководство деятельностью общества;

- текущее планирование;

- составление и утверждение штатного расписания;

- прием на работу и увольнение сотрудников, заключение трудовых договоров, установление размеров заработной платы, наложение взысканий;

- издание приказов, распоряжений по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

- заключение от имени общества договоров, соглашений, контрактов, открытие расчетных счетов, выдача доверенностей, совершение иных юридических действий;

- принятие решений по вопросам, связанным с предъявлением от имени общества претензий, исков в соответствии с действующим законодательством.

Необходимо также отметить, что единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) имеет право самостоятельно заключать сделки, общая сумма которых не превышает 25% от стоимости балансовых активов общества, если меньший размер не предусмотрен уставом общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона РФ "Об акционерных обществах". В уставе общества может быть указано, на какой срок избирается единоличный исполнительный орган.

Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором), членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организацией или управляющим, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В данном случае, видимо, имеется в виду ч. 4 cm. 254 КЗоТ, которая предусматривает возможность указания в трудовом контракте с руководителем предприятия особых оснований его расторжения. Судебная практика рассмотрения трудовых споров между руководителями и предприятиями демонстрирует тяготение к разрешению дел на основе трудового законодательства.

В практике случаются ситуации, в которых руководителей предприятий освобождают от занимаемых должностей без каких-либо на то оснований. В таком случае освобожденному руководителю необходимо обращаться в суд, поскольку какие-либо основания для увольнения отсутствуют. Необходимо помнить, что в любом случае для расторжения трудового договора, даже с руководителем, необходимы основания, предусмотренные законом или названным договором. Автор считает, что уволить руководителя просто так, без оснований, со ссылкой на п. 4 cm. 69 Закона РФ "Об акционерных обществах" никто не имеет

права.

Однако есть и другое мнение. Согласно позиции некоторых авторов руководитель может быть освобожден от своей должности в любое время и без указания причин. При этом делается ссылка на ч. 2 cm. 254 КЗоТ, которая позволяет увольнять работников по основаниям, предусмотренным иными законами. Получается, что генеральный директор акционерного общества имеет меньше прав, чем его подчиненные.

Анализ судебной практики показывает, что решения принимаются разные. Причем причины чаще всего весьма субъективные,

Руководителям акционерных обществ надо знать об этом. Лучшим способом оговорить все возможные нюансы является заключение трудового контракта с обществом.

Не менее актуальным является вопрос о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа по собственному желанию. Безусловно, трудовые отношения генерального директора и акционерного общества регулируются Кодексом законов о труде РФ. Ст. 31 упомянутого кодекса предусматривает возможность прекращения трудового контракта по инициативе работника. Таким образом, генеральный директор вправе подать лицу, подписавшему от имени общества трудовой контракт, заявление об увольнении по собственному желанию и через две недели прекратить работу.

В случае увольнения руководителя по собственному желанию необходимо назначить его преемника, однако сделать это могут два органа управления акционерного общества: общее собрание или совет директоров, если уставом общества последнему предоставлено такое право. В течение двух недель можно провести заседание совета директоров, а вот общее собрание акционеров - нет. Возникает ситуация, в которой акционерное общество может остаться без руководителя на продолжительный период времени. На практике обычно назначают исполняющего обязанности, причем такое решение принимает совет директоров. Законность этого решения вызывает ряд обоснованных сомнений. Поэтому в целях устранения неопределенностей целесообразно предусмотреть в уставе общества такую ситуацию и предоставить совету директоров (наблюдательному совету) общества право назначать исполняющего обязанности руководителя общества на срок до проведения внеочередного общего собрания акционеров.

Высказанные выше соображения были учтены в ходе совершенствования законодательства РФ. Закон РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ содержит все необходимые нормы, позволяющие совету директоров (наблюдательному совету) общества оперативно решать проблему временного образования исполнительного органа на период до проведения общего собрания акционеров общества.

Согласно п. 50 ст. 1 упомянутого Закона в случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа, управляющей организации или управляющего. Одновременно с принятием такого решения совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять еще одно решение - об образовании временного единоличного исполнительного органа и о созыве внеочередного собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества и образовании нового исполнительного органа.

В случае, если единоличный исполнительный орган или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, то совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять аналогичные решения, не зависимо от того, предусмотрены ли такие полномочия уставом или нет.

Все указанные решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества без учета голосов выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Временные органы управления обладают всей полнотой исполнительной власти, если только их компетенция не ограничена уставом общества.

Необходимо отметить, что новые нормы заметно усиливают влияние совета директоров (наблюдательного совета) общества на исполнительные органы. А это не всегда оправданно.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

4.3. Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества

Права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются законами, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым указанными лицами с обществом. Договор от имени общества подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Как видно из содержания п. 3 ст. 69 Закона РФ "Об акционерных обществах", коллегиальный исполнительный орган вместе с единоличным исполнительным органом осуществляют текущее руководство деятельностью акционерного общества. Однако на практике во многих акционерных обществах до сих пор большинство решений принимает единоличный исполнительный орган.

Наиболее типичными вопросами, входящими в компетенцию коллегиального исполнительного органа акционерного общества, являются следующие:

- обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- организация оперативного руководства деятельностью общества;

- разработка планов работы общества на квартал, полугодие,

год;

- выработка текущей политики хозяйственной деятельности, анализ рынка;

- определение мер, направленных на повышение общей эффективности деятельности акционерного общества, снижение себестоимости производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

- финансовое и налоговое планирование деятельности общества, оптимизация финансовых потоков;

- совершение сделок по распоряжению имуществом общества на сумму до 25% стоимости балансовых активов общества.

Последняя рекомендация из высказанных получила законодательное закрепление. Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ установлено, что если количественный состав коллегиального органа управления обществом станет менее количества, составляющего кворум для его заседания, то совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального органа управления и созвать внеочередное собрание акционеров для избрания коллегиального органа управления общества. Вопрос о том, как же надлежит поступать - избирать весь орган целиком заново или провести довыборы, опять остался без внимания.

Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества (правление, дирекция) образуется на срок до одного года, если более длительный срок не определен уставом общества, положением о коллегиальном исполнительном органе или иным аналогичным внутренним документом. В Законе РФ "Об акционерных обществах" не сказано о требованиях, которые могут быть предъявлены к кандидату в члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Представляется обоснованным в состав членов правления (дирекции) избирать лиц, занимающих ключевые должности в обществе: главного экономиста, главного инженера, финансового директора и т.п. Такой состав коллегиального исполнительного органа общества будет способен принимать наиболее обоснованные решения, поскольку они будут выработаны с учетом мнений всех ведущих специалистов предприятия.

Заседания коллегиального исполнительного органа общества очень похожи на "планерки", которые были раньше весьма популярны на многих предприятиях. Но при этом члены правления (дирекции), высказав свое мнение и проголосовав, принимают на себя имущественную ответственность за принятые решения, в то время как раньше за все отвечал один руководитель предприятия.

Количественный и персональный состав коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется решением общего собрания акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если последнему уставом предоставлено такое право.

Закон РФ "Об акционерных обществах" не определяет, каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган общества и как прекращаются полномочия его членов. Предположим, что общее собрание акционеров избирает правление (дирекцию) общества. Сразу возникает масса вопросов:

1) каким должно быть голосование: по каждой кандидатуре отдельно или сразу за весь список?

2) какой тип голосования надлежит использовать: прямое или кумулятивное?

3) можно ли досрочно прекратить полномочия одного отдельно взятого члена коллегиального исполнительного органа общества или необходимо прекращать полномочия всего органа в целом?

4) как поступать в ситуации, когда из состава коллегиального исполнительного органа выбыло по различным причинам более половины его членов?

На поставленные вопросы может дать ответы положение о коллегиальном исполнительном органе общества или иной внутренний документ (о нем речь пойдет ниже), в котором может быть указано, например, следующее:

- голосование по выборам в состав коллегиального исполнительного органа общества является прямым и осуществляется отдельно по каждой кандидатуре;

- полномочия любого из членов коллегиального исполнительного органа общества могут быть прекращены досрочно;

- в случае, если из состава коллегиального исполнительного органа общества по различным причинам выбыло более половины его членов, то совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан созвать внеочередное общее собрание акционеров для проведения выборов (или довыборов?) коллегиального исполнительного органа управления обществом.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого советом директоров (наблюдательным советом) общества внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, порядок принятия решений.

На заседании коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) ведется протокол. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) представляется членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества по их требованию.

Проведение заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) организует лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), которое подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), принятыми в пределах его компетенции.

Совмещение членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

4.4. Проблемы разграничения полномочий между единоличным и коллегиальным исполнительными органами акционерного общества

П. 2 ст. 69 Закона РФ "Об акционерных обществах" относит к компетенции исполнительного органа общества все вопросы текущей деятельности, кроме вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. В качестве перечня вопросов, которые могут быть отнесены к текущей деятельности общества, в законе приведен сравнительно небольшой список полномочий единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора), который без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

О деятельности коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) еще более кратко сказано в п. 1 ст. 70 Закона РФ "Об акционерных обществах": коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого советом директоров (наблюдательным советом) общества внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, порядок принятия решений.

Как видно. Закон РФ "Об акционерных обществах" не раскрывает содержание сфер деятельности ни единоличного исполнительного органа акционерного общества (директора, генерального директора), ни коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), в чем есть некоторый смысл, поскольку в законе невозможно учесть специфику разнообразных сфер деятельности акционерных обществ.

Задачей учредителей акционерного общества, в котором предусмотрено образование единоличного и коллегиального исполнительных органов, является раскрытие и отражение в уставе общества и иных внутренних документах наиболее полного перечня прав и обязанностей каждого из названных органов. Имея такой перечень, будет легко определить, к компетенции какого органа необходимо относить данный вопрос.

Очевидно, что к компетенции коллегиального исполнительного органа общества должны быть отнесены более стратегические вопросы. Участие коллегиального исполнительного органа требуется всегда, когда необходимо принятие особо важных решений, требующих длительной подготовки, взвешенного подхода и всестороннего анализа с различных точек зрения. К ним, в первую очередь, относятся вопросы выработки стратегии и тактики действий общества на разнообразных рынках (товаров, работ, услуг, рабочей силы, капиталов и т.п.), вопросы кадровой, инвестиционной политики и некоторые другие. Часть их них ранее уже называлась.

С другой стороны, вся административно-распорядительная работа, требующая быстрых и эффективных решений, должна вестись единоличным исполнительным органом общества. Принятие оперативных решений не может быть включено в компетенцию коллегиального исполнительного органа общества, поскольку в противном случае ему пришлось бы проводить свои заседания ежедневно в течение всего рабочего дня.

Учредителям акционерного общества, где предусматривается образование единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо выработать такую модель разграничения полномочий, которая, с одной стороны, исключала бы конфронтацию между единоличным и коллегиальным исполнительными органами, а с другой стороны, не превращала бы коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию) в некое совещательное образование при директоре (генеральном директоре) общества. Достичь этой цели на практике в условиях столкновения интересов различных групп акционеров бывает весьма непросто.

ГЛАВА 5

О ПОЛНОМОЧИЯХ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ В РАМКАХ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА

В первой части настоящей книги уже отмечалось, что вопрос о полномочиях органов управления акционерным обществом в ходе процедуры банкротства является весьма важным для практической деятельности.

В законодательстве данная проблема не освещается, поэтому для акционера, не имеющего специальных юридических знаний, она является весьма сложной.

В этой связи надо указать, что Закон РФ "О несостоятельности (банкротстве)" по отношению к Закону РФ "Об акционерных обществах" является специальным, а следовательно, обладает приоритетом.

Согласно Закону РФ "О несостоятельности (банкротстве)" с момента введения внешнего управления и отстранения от управления руководителя общества-должника все полномочия по управлению делами организации переходят к арбитражному управляющему.

Разумеется, акционеры не утрачивают прав на акции в связи с возбуждением процедуры банкротства в отношении общества, но права, закрепленные акциями, акционеры осуществлять уже не могут. Таким образом, полномочия органов управления обществом: общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета), исполнительных органов общества - на период процедуры банкротства приостанавливаются. Акционеры становятся молчаливыми наблюдателями.

Ранее уже указывалось, что акционеры также могут рассчитывать на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Однако при банкротстве компании далеко не все ее кредиторы могут получить удовлетворение своих требований. Понятно, что до акционеров очередь никогда не дойдет.

Если в отношении акционерного общества возбуждена процедура банкротства, то акционерам остается только надеяться, что компания сможет расплатиться с долгами и прекратить упомянутую процедуру.

Кроме того, акционеры в рамках процедуры банкротства могут также оказать обществу финансовую помощь - предоставить дополнительные активы для того, чтобы компания смогла расплатиться по своим обязательствам. Такое право акционеров предусмотрено Законом РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Глава V

УПРАВЛЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ И ЗАЩИТА ПРАВ ЕГО УЧАСТНИКОВ И КРЕДИТОРОВ

§ 1. Права акционеров и способы их защиты

Общие положения о правах акционеров • Правовое значение и порядок ведения IM'fcmpa акционеров • Право акционеров на получение дивидендов и способы его защиты

f 2. Судебная защита прав акционеров на участие в управлении обществом 9 3. Гарантии и способы защиты прав (интересов) кредиторов общества § 4. Ответственность акционерного общества и его участников S 5. Ответственность членов совета директоров и лиц, выполняющих функции исполнительных органов общества Выводы Приложения

Одна из задач системы управления и корпоративного контроля к акционерном обществе - гарантия прав его участников, а также лиц (кредиторов), с которыми общество вступает в деловые отношения в процессе осуществления своей предпринимательской деятельности. В настоящей главе рассматриваются общие вопросы, о 1 носящиеся к данной теме; более подробное освещение их дается в других разделах работы. Особое внимание уделено автором судебной защите прав и законных интересов названных лиц.

§ 1. Права акционеров и способы их защиты Общие положения о правах акционеров

Положения, определяющие порядок создания, правовой статус акционерного общества, формирование его уставного капитала и обеспечивающие его участие в предпринимательской деятельности как субъекта, обладающего необходимыми правомочиями, составляют один из двух ключевых блоков акционерного законодательства. Ко второму относятся нормы, определяющие и защищающие права акционеров, вкладывающих свой капитал в деятельность общества; внешних кредиторов, вступающих с обществом в партнерские отношения и нуждающихся в гарантиях их надежности; самого общества, которое должно быть застраховано от необоснованных рисков как с внешней стороны, так и во внутрикорпоративных DI ношениях в целях сохранения своей экономической стабильности. Все эти проблемы тесно связаны между собой, хотя отражают интересы разных групп. Задача законодательства (и практики его применения) в том, чтобы обеспечить баланс интересов участников этих отношений, способствовать тому, чтобы вложение средств в акционерные общества было и эффективным, и надежным.

В Законе об АО нет специального раздела или главы, посвященной правам акционеров. Основные из них указаны в ст. 31 и 32. Владельцы обыкновенных акций имеют право участвовать в управлении обществом, получать дивиденды, а в случае ликвидации общества - получить часть его имущества. Владельцы привилегированных акций по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании акционеров (хотя, при определенных условиях, например, при невыплате дивидендов, и они приобретают право участвовать в голосовании по всем вопросам повестки дня). Вместе с тем им в большей мере гарантируется получение доходов от деятельности общества, а в соответствующих случаях - и ликвидационной доли в имуществе общества. В ст. 67 ГК, помимо этого, названо право члена акционерного общества получать информацию о его деятельности. В Законе такое право гарантировано ст. 91. В ней имеется отсылка к ст. 89, содержащей перечень документов, которые общество обязано хранить и доступ к которым (за некоторым исключением) должен предоставляться всем акционерам. Наряду с уставом, внутренними документами общества, утверждаемыми общим собранием акционеров и иными его органами, в перечень включены документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; годовой финансовый отчет; проспекты эмиссии акций; документы отчетности, представляемой в финансовые органы, и проч. Более того, по требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии перечисленных в п. 1 ст. 89 документов.

Закон предусматривает и иные права акционера. По своему характеру они неодинаковы. Можно выделить основные, т.е. те, которые непосредственно связаны со статусом акционера как лица, вкладывающего свой капитал в общество с целью получения доходов на него, и прочие, направленные на обеспечение реализации основных прав, предусматривающие гарантии и способы их защиты.

К первой группе относится право на получение дивидендов (доходов на вложенный капитал), т.е. вытекающее из самой цели участия акционера в данном виде предпринимательской деятельности. Сюда же следует отнести право акционера участвовать в управлении обществом, что дает возможность в рамках корпоративных отношений влиять на наиболее рациональное использование DNiiuiii общества, эффективное осуществление им производствен-И(дывающейся необходимости прекратить эти отношения и гарантирует защиту интересов собственника.

ltd вторую группу предусмотренных Законом прав акционера молят: право на внесение его в реестр акционеров, что юридически шкрспляет его статус; на получение информации о деятельности общества, необходимой как для участия в управлении им, так и лпя реализации права получать доходы от деятельности общества;

ик "несение предложений в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов в органы управления обществом (м юм числе самовыдвижение); заявление требований - при со-и.чюлснии установленных Законом условий - о проведении внеочередного общего собрания акционеров и др. Все эти права в гычительной мере носят организационно-технический характер, определяют способы практического осуществления акционерами основных прав.

Принцип равных прав акционеров (одна акция - один голос) нг является гарантией равных возможностей, поскольку последние отпоят от величины пакетов акций, принадлежащих конкретным икционерам. В этой связи одной из серьезных проблем является i.iiHiiTa интересов акционеров - владельцев небольшого числа ."киий. Ей уделяется внимание в корпоративном законодательстве (".иных стран. Дело здесь не только в заботе об этих лицах. Общество i.i интересовано в их участии, поскольку в целом они формируют шлчительную часть его капитала, отток которого крайне неже-шглен. Привлечение таких акционеров требует создания им гарантий, дающих возможность в необходимых случаях защитить той интересы, выйти из-под "власти большинства". Одна из таких мгр - наделение акционеров, владеющих не менее чем 10% го-юсующих акций, правом требовать созыва внеочередного общего тирания акционеров. Это требование может заявляться от группы ."к тюнеров, которым в совокупности принадлежит указанное количество акций (ст. 55 Закона). Акционеры общества, являющиеся в совокупности владельцами 2% голосующих акций, вправе вносить предложения в повестку дня годового собрания акционеров и выдвигать кандидатов в руководящие органы общества (ст. 53 Закона). Способом защиты прав акционеров является предоставление владельцам привилегированных акций права голоса на общем собрании акционеров в случае невыплаты дивидендов по ним в установленный срок (до погашения задолженности).

Действенным средством защиты интересов акционеров можно считать предоставление им права требовать от общества выкупа принадлежащих им акций в случаях принятия решений о реорганизации общества, внесении изменений в его устав и др. (ст. 75 Закона), в связи с осуществлением которых они могут оказаться в менее выгодном положении.

Довольно часто акционерами являются лица, состоящие с обществом в трудовых отношениях, - как правило, работники бывших государственных предприятий, преобразованных в акционерные общества при приватизации. Иногда после прекращения трудовых отношений с обществом администрация ставит вопрос о выходе этих лиц из общества (продаже принадлежащих им акций работающим акционерам или иным лицам, предлагаемым администрацией). Такие требования неправомерны. Корпоративные отношения, связывающие акционера и общество, и трудовые носят самостоятельный характер', прекращение одних не является основанием для непременного прекращения других. Разъяснение по этому поводу дано в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 (п. 29).

Закон предусматривает предоставление акционерам определенных льгот. Уставом общества может быть зафиксировано преимущественное право акционеров приобретать акции, размещаемые путем открытой подписки, с оплатой их по более низкой цене, но не ниже 90% их рыночной стоимости (п. 2 ст. 36). Общее собрание акционеров может приостановить его действие, но не более чем на один год. Статьей 41 Закона регламентирован порядок осуществления акционером преимущественного права приобретения акций и иных ценных бумаг. Общество, в частности, должно уведомить

) Взаимосвязь между ними имеется лишь на первом этапе приватизации государственных и муниципальных предприятий, когда работникам предоставляются льготы по приобретению акций общества, создаваемого на базе предприятия. После приобретения акций они становятся полноправными акционерами общества

•А ком акционеров не позднее 30 дней до даты размещения акций I (иимх ценных бумаг, конвертируемых в акции). Акционеры, же-Яйшщие воспользоваться этим правом, направляют в установленный срок обществу заявления о приобретении акций и ценных

•умш, с указанием перечисленных в Законе сведений и приложением документов об оплате акций.

Использование акционерами принадлежащих им прав непосред-etneiiiio связано с исполнением ими своих обязанностей. Во-первых, обя шнностью полностью и в установленные сроки оплачивать приобретаемые акции. До полной их оплаты акционер не может уча-симжать в голосовании на общем собрании (кроме учредителей, Приобретающих акции при создании общества, но и они в случае игпнггсния платежа в течение года утрачивают свои права (см. (I 4 гт. 34 Закона). Из этого следует сделать вывод, что акционер, мг оплативший акции полностью, не только не может участвовать г I олосовании, но и не вправе вносить предложения в повестку дни. выдвигать кандидатов в руководящие органы общества, тре-ftonnTb созыва внеочередного общего собрания акционеров и т.д.

Но-вторых, акционер не должен разглашать известную ему информацию о деятельности общества, которая носит конфиденци-

••11.11ЫЙ характер (ст. 67 ГК). В случае разглашения ее общество может предъявить к нему требования о возмещении возникших и" лслствие этого убытков.

Кроме того, акционер обязан информировать общество о всех ши-лющихся его изменениях, которые должны отражаться в реестре акционеров, в том числе - об изменении адреса, обременении "к ни и залогом и проч. Невыполнение этого требования также может повлечь отрицательные для акционера последствия. Например, при неуведомлении акционером реестродержателя о смене адреса у него нет оснований заявлять какие-либо претензии по исподу несвоевременного получения извещения о предстоящем i"ftiueM собрании акционеров и других материалов, если они были > ноевременно направлены ему по ранее известному адресу.

()собое место среди способов защиты прав и законных интересов акционеров занимает судебная. Указания на возможность обращения акционеров в суд содержатся в нескольких нормах, в том числе в ст. 45 Закона, где говорится о праве акционера обжаловать и i уд отказ реестродержателя от внесения владельца акций в реестр .•кционеров; в ст. 49, предусматривающей основания обжалования решения общего собрания акционеров; ст. 53 и 55 Закона, указы-11.1Ю1ЦИХ на возможность оспаривания в судебном порядке решений ^ онета директоров об отклонении предложений к повестке дня общего собрания акционеров, созыве внеочередного собрания и в ряде других случаев. Судебная защита прав акционеров не ограничивается случаями, прямо указанными в Законе. Верховный Суд Российской Федерации и Высший Арбитражный Суд Российской ' Федерации дали общее разъяснение, смысл которого в том, что ;

иски о признании недействительными актов органов управления | юридических лиц, включая решения общего собрания акционеров, | правления и иных органов общества, могут предъявляться в любом j случае, если соответствующим решением нарушаются права и законные интересы акционеров1, i

Правовое значение и порядок ведения реестра акционеров

Реестр акционеров - один из основных правовых документов общества, необходимых для его нормального функционирования и управления им. Для акционерного общества это свод данных о составе участников на каждую конкретную дату. В устав не включаются сведения об акционерах. Во-первых, число их может быть весьма значительным - в открытых и даже некоторых закрытых обществах (созданных до 1 января 1996 г.), - и внесение сведений о них в устав создало бы серьезные сложности. Во-вторых, и это наиболее существенно, состав участников общества подвижен, меняется при совершении любой сделки по отчуждению и приобретению акций (это одна из особенностей акционерного общества), и если бы данные о каждом акционере вносились в устав, последний превратился бы в документ, подверженный постоянным изменениям.

Для владельца акций внесение его в реестр акционеров означает приобретение статуса акционера и связанных с этим прав. На основе реестра составляются списки акционеров, имеющих право на участие в общих собраниях акционеров; дата внесения акционера в реестр имеет значение при решении вопроса о его праве на получение дивидендов при очередной их выплате; на основе данных реестра составляется список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в случаях, указанных в ст. 75 и 76 Закона. Сведения, содержащиеся в реестре, и выписка из него подтверждают факт принадлежности конкретному лицу определенного количества акций общества.

Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров в течение месяца с момента его государственной регистрации.

согласно п. 1 ст. 44 Закона об АО в реестре указываются сведения | КАЖДОМ зарегистрированном лице (акционере или номинальном ржлтеле акций), количестве и категориях (типах) акций, запи-иных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, •дугмотренные правовыми актами Российской Федерации.

()сновные требования к содержанию и порядку ведения реестра [ (Мрс делены Законом "О рынке ценных бумаг" (ст. 8), указами Пре-! Щдеита Российской Федерации от 27 октября 1993 г. № 1769

•О мерах по обеспечению прав акционеров"! (п. 2), от 31 июля fV.^ I. № 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав

•пионеров" (частично изменившим Указ от 27 октября 1993 г. hi" I ^W)2, от 18 августа 1996 г. № 1210 "О мерах по защите прав

•ккионеров и обеспечению интересов государства как собственник" и акционера" (п. 6). Детальная регламентация содержится в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением Федеральной комиссии по ценным Аумтам (ФКЦБ) от 2 октября 1997 г. № 27.

Деятельностью по ведению реестра признается сбор, фиксация,

•iftpnOoTKa, хранение и представление данных, составляющих сис-""'му ведения реестра владельцев ценных бумаг. Осуществлять ее ко) у т только юридические лица (п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг").

И названном Законе дается определение системы ведения ре-

•"грн владельцев ценных бумаг - это совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе или с использованием элек-"(юицой базы данных, обеспечивающая идентификацию зареги-i"рированных лиц и их прав в отношении соответствующих ценных ftyMiii, позволяющая получать и направлять информацию этим чипам и составлять список владельцев ценных бумаг и номинальных держателей.

Указанная система включает в себя ведение регистрационного журнала в хронологическом порядке, лицевых счетов с указанием полных данных о каждом зарегистрированном лице, а также обеспечение систематизированного учета документов, относящихся к (нч истрации акционеров (заявлений, запросов и др.) В документации. входящей в систему реестра, должны отражаться все операции, > оисршаемые с акциями, в том числе обременение их залогом.

Номинальным держателем акций является лицо, которое держи i ;"кции от своего имени по поручению другого лица, не являясь их собственником. Отношения между номинальным держателем и собственником акций оформляются договором. В качестве номинальных держателей могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг (см. гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг"), в том числе депозитарии, совершающие сделки с акциями от имени и по поручению акционеров и представляющие их интересы. Держателями акций, принадлежащих государству, являются в соответствии с законодательством фснды имущества и комитеты по управлению имуществом.

Общество может вести реестр самостоятельно (само быть держателем реестра), а может поручить это специализированному регистратору. В тех случаях, когда число акционеров общества - владельцев обыкновенных акций - превышает пятьсот, оно обязано в соответствии с п. 3 ст. 45 Закона об АО поручить ведение реестра специализированному регистратору. (Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг", п. 7 Указа Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. № 1210.)

Специализированный регистратор - юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющее по договору с общесгвом ведение и хранение реестра. Эта деятельность лицензируется в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. В качестве специализированного регистратора не могут выступать юридические лида, являющиеся акционерами данного общества или номинальными держателями его акций. Договор на ведение реестра заключается только с одним специализированным регистратором. Регистратор несет ответственность за сохранность, конфиденциальность записей в реестре, предоставление в надлежащих случаях правильных данных о них.

В соответствии со ст. 45 Закона запись в реестр должна быть внесена его держателем не позднее трех дней с момента обращения акционера и представления им необходимых документов. Перечень их содержится в названных выше актах (Законе "О рынке ценных бумаг", указах Президента Российской Федерации, Положении о ведении реестра). При учреждении общества это учредительный договор и документ об оплате акций (внесении учредителем вклада в уставный капитал), когда реестр ведется самим обществом. В случае передачи ведения реестра специализированному регистратору необходим договор на ведение реестра между эмитентом и регистратором (с приложением к нему документов, указанных в Положении о ведении реестра) и данные о распределении акций между учредителями. На их основе регистратор производит списание соответствующего количества акций с эмиссионного счета эмитента (на который они зачисляются в соответствии с решением об эмиссии акций) на открываемые лицевые счета акционеров (учредителей). В таком же порядке осуществляется внесение записей в лицевые счета акционеров при размещении дополнительно выпускаемых акций (п. 7.4.1. Положения о ведении реестра).

При создании общества на основе приватизированного государственного или муниципального предприятия реестродержателю представляются следующие документы:

1) распоряжение комитета по управлению имуществом о передаче привилегированных акций типа "А" и список лиц с указанием количества акций, которое необходимо зачислить на их лицевые счета;

2) договор купли-продажи акций и список лиц, которые являются их приобретателями, с указанием количества ценных бумаг, подлежащих зачислению на их лицевые счета;

3) извещение фонда имущества (или комитета по управлению имуществом) о внесении акций, находящихся в государственной собственности, в уставный капитал юридического лица.

В Положении оговаривается, что особенности внесения в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при приватизации устанавливаются законодательством Российской Федерации.

Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 установлено, что записи об изменении права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собственности, могут вноситься в реестр акционеров соответствующего общества исключительно на основании:

1) извещения фонда имущества в форме передаточного распоряжения или утвержденного фондом протокола об итогах специализированного аукциона - при продаже акций в процессе приватизации;

2) извещения комитета по управлению имуществом - при внесении акций в порядке оплаты уставного капитала иного акционерного общества (в том числе холдинговой компании), передаче акций в собственность субъекта РФ либо муниципальную собственность (п. 6).

Положением о ведении реестра определены документы, необходимые для внесения записи в реестр при переходе права собственности на акции от одного лица (акционера) к другому, в том числе при заключении сделок на вторичном рынке ценных бумаг (п. 7.3.).

При приобретении акций по договору купли-продажи, мены или дарения внесение записи производится на основании передаточного распоряжения, подписываемого лицом, передающим ценные бумаги, и лицом, на счет которого они должны быть зачислены (либо уполномоченными ими представителями). Форма передаточного распоряжения утверждена ФКЦБ в качестве приложения к вышеназванному Положению. При документарной форме выпуска ценных бумаг представляются также сертификаты акций, принадлежащие прежнему владельцу. С заявлением о внесении записи в реестр может обратиться в этом случае как продавец, так и покупатель акций (обычно обязанность соответствующей стороны определяется договором, на основании которого переходит право собственности на акции).

Записи в реестре о переходе права собственности на акции, полученные по наследству, производятся на основании подлинного или нотариально удостоверенной копии свидетельства о праве на наследство (передается регистратору) и сертификата на акции, принадлежавшего прежнему владельцу, - при документарной форме их выпуска.

В случае перехода права собственности на акции, принадлежащие юридическому лицу, в связи с его реорганизацией для внесения в реестр акционеров необходимых записей должны быть представлены:

1) выписки из передаточного акта о передаче акций вновь возникшему юридическому лицу (при слиянии и преобразовании) либо тому, к которому присоединяется прежний владелец акций (при присоединении);

2) выписки из разделительного баланса о передаче акций одному или нескольким вновь образованным юридическим лицам (при разделении и выделении);

3) документы, необходимые для открытия лицевого счета юридического лица, предусмотренные Положением о ведении реестра.

Выписки из передаточного акта и разделительного баланса должны быть подписаны руководителем и главным бухгалтером юридического лица (юридических лиц).

Когда вопрос о праве собственности на акции и внесении записи в реестр акционеров являлся предметом рассмотрения суда, запись вносится при представлении копии решения суда, вступившего в законную силу, и исполнительного листа, а также сертификатов, принадлежащих прежнему владельцу, если они выдавались,

Регистратор не вправе требовать от обращающихся к нему лиц представления иных документов, кроме перечисленных в Положении.

Интересен опыт некоторых участников фондового рынка, которые принимают согласованные правила (обязательства) по осуществлению сделок с ценными бумагами и отражению их в реестре. Так, созданная группой крупных и постоянных участников фондового рынка Национальная ассоциация (НАУФОР) оформила Соглашение, утвержденное Советом директоров Ассоциации, в котором детально расписан процесс оформления сделок между ее участниками, присоединившимися к Соглашению, в том числе обязанности по обеспечению оперативного внесения данных о смене собственника ценных бумаг в реестр. Подобные документы дают возможность обеспечить достаточно высокий технический уровень оформления этих процедур. Действовать они могут, естественно, в рамках законодательства.

Отказ держателя реестра от регистрации акционера (внесения записи в реестр) не допускается, за исключением случаев, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации. При отказе держатель реестра обязан направить заявителю мотивированное уведомление, с указанием причин отказа, не позднее пяти дней после получения заявления о внесении в реестр. Отказ может быть обжалован акционером - физическим лицом - в суд общей компетенции, юридическим лицом - в арбитражный суд. К судебной защите акционер может прибегнуть не только в случае отказа от внесения его в реестр, но и при уклонении держателя реестра от выполнения соответствующего требования (оставлении заявления о регистрации без ответа). Если ведение реестра поручается специализированному регистратору, то в качестве ответчиков должны привлекаться как держатель реестра (специализированный регистратор), так и соответствующее акционерное общество, поскольку последнее не освобождается от ответственности за его ведение и хранение в любом случае (п. 4 ст. 44 Закона об АО). Признав отказ или уклонение от внесения записи в реестре необоснованным, суд выносит решение, обязывающее держателя реестра произвести необходимую запись об акционере, обратившемся за защитой своего права, причем запись должна быть совершена с той даты, с которой она подлежала внесению в соответствии с указанным Законом (не позднее трех дней с момента обращения акционера и представления необходимых для ее осуществления документов). Последнее обстоятельство имеет существенное значение для акционера, поскольку от даты внесения в реестр зависит момент, с которого он приобретает необходимые права.

При рассмотрении споров, связанных с требованием о внесении записей в реестр акционеров, арбитражные суды не ограничиваются рассмотрением чисто формальной стороны, а исследуют все доказательства, подтверждающие право собственности заявителя на соответствующие ценные бумаги.

Так, в арбитражный суд обратилось общество с ограниченной ответственностью с иском о признании за ним права собственности на пакет акций открытого акционерного общества и внесении соответствующей записи в реестр акционеров. Ответчик - акционерное общество - и реестродержатель, привлеченный к делу в качестве второго ответчика, возражали против требований истца, ссылаясь на отсутствие доказательств, подтверждающих приобретение им акций. Указанные акции были приобретены у двух акционеров - физических лиц финансово-инвестиционной компанией, которая названа в соответствующих передаточных распоряжениях. При рассмотрении дела суд установил, что финансовая компании, заключившая договоры с физическими лицами, действовала по поручению истца, оказывая ему брокерские услуги. Договором, заключенным между истцом и компанией, предусматривалось приобретение для истца (и за его счет) акций именно названного акционерного общества. Данное обстоятельство было подтверждено финансово-инвестиционной компанией, участвовавшей в деле в качестве третьего лица на стороне истца. Арбитражный суд, сопоставив договоры купли-продажи акций с договором на оказание истцу брокерских услуг по приобретению акций, признал за истцом право собственности на них и обязал реестродержателя внести соответствующую запись в реестр акционеров.

Регистратор не имеет права аннулировать внесенные в реестр записи, прекращать исполнение надлежащим образом оформленного распоряжения зарегистрированного лица или его уполномоченного представителя (п. 5 Положения о ведении реестра). Нарушение этих требований также дает акционеру право на судебную защиту. По одному из дел, связанному с обжалованием отказа регистратора от внесения записи в реестр акционеров, арбитражный суд установил, что реестродержатель исключил из реестра запись об акционере, выступавшем в качестве продавца акций, и по этой причине не принял выданное им передаточное распоряжение и отказал во внесении в реестр данных о новом приобретателе акций. Наличие в свое время в реестре записи о продавце акций было подтверждено выпиской из него, выданной продавцу, с указанием количества и номинальной стоимости принадлежащих ему акций. Аннулирование записи реестродержатель мотивировал тем, что документ, на основании которого она была внесена, впоследствии вызвал у него сомнение. Арбитражный суд признал действия реестродержателя неправомерными и обязал его внести запись о новом приобретателе акций в реестр. Исключение записи об акционере из реестра возможно либо на основании документов, подтверждающих переход права собственности на акции к новому владельцу (с одновременным внесением записи о новом акционере), либо в случае признания в судебном порядке недействительными документов, послуживших основанием для внесения записи о конкретном лице (например, договора купли-продажи акций, свидетельства о праве на наследство и др.), с одновременным восстановлением в реестре записи о предыдущем владельце акций.

Закон об АО (ст. 46) обязывает держателя реестра выдавать по требованию акционера выписку из реестра, подтверждающую его права на акции. В ней указываются: полное наименование общества и держателя реестра; фамилия, имя, отчество (полное наименование) зарегистрированного лица; дата, на которую выписка подтверждает запись об акциях, зарегистрированных на имя этого лица; данные о количестве и категории (типе) акций, учитываемых на счете акционера (номинального держателя акций) и их номинальная стоимость. Если акции обременены залогом, то об этом также указывается в выписке. Акционер имеет право требовать выдачи выписки из реестра независимо от того, в какой форме он ведется - в документарной или в виде записей в памяти ЭВМ (ст. 149 ГК). Выписка заверяется подписью и печатью держателя реестра. Являясь документом, подтверждающим право акционера на соответствующие акции (ценные бумаги), сама она к ценным бумагам не относится.

Акционер не может требовать включить в выписку из реестра не относящуюся к нему информацию, в том числе о других владельцах акций. Вместе с тем держатель реестра обязан предоставлять зарегистрированным акционерам и номинальным держателям акций, владеющим более чем одним процентом голосующих акций общества, данные об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре акционеров и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им акций (п. 3 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг").

Право акционеров на получение дивидендов и способы его защиты

Экономический интерес акционеров, вкладывающих средства в акции общества, связан с получением доходов на свой капитал - дивидендов. Порядок выплаты их, а также ограничения на выплату определены ст. 42 и 43 Закона об АО.

Согласно п. 1 ст. 42 общество вправе ежеквартально, раз в полгода или в год принимать решение (объявлять) о выплате диви-дендов-по размещенным акциям, если иное не установлено Законом и уставом общества. Объявленные дивиденды общество обязано выплатить. Из приведенной нормы следует, что принятие решения о выплате дивидендов (объявлении их) - право общества. Если оно принято, то акционеры могут требовать выплаты им соответствующих сумм, а при невыплате в установленный срок - вправе обращаться с исками о взыскании их через суд.

Вместе с тем, если решение о выплате дивидендов не принято (они не объявлены), то акционер не может добиться их получения даже путем обращения в суд. Такое требование не будет удовлетворено именно потому, что обязанность общества выплачивать дивиденды по истечении каждого определенного периода указанным Законом не установлена.

Эти положения касаются выплаты дивидендов по обыкновенным акциям, а также по привилегированным, размер дивидендов по которым не зафиксирован в уставе (и не указан способ их определения). По другим привилегированным акциям дивиденды должны выплачиваться в размере, определенном в уставе. Но и здесь Закон допускает исключение из правила. Общее собрание акционеров может принять решение о невыплате дивидендов или неполной их выплате (опять же с учетом экономического положения обществ) по отдельным категориям (типам) привилегированных акций, независимо от того, что размер их определен в уставе. В этом случае Закон наделяет владельцев привилегированных акций правом голоса на общем собрании акционеров до полной выплаты дивидендов.

Если решение о выплате дивидендов принимается, то дифференциация в условиях и порядке их выплаты, предоставление преимуществ владельцам привилегированных акций должны соблюдаться. По Закону общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по обыкновенным и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не установлен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов по всем привилегированным акциям, размер дивиденда по которым зафиксирован уставом общества (п. 2 ст. 43).

Привилегированные акции могут быть разных типов, при этом акции того или иного типа могут давать их владельцам преимущества перед владельцами других привилегированных акций, например, в размере фиксированного дивиденда, очередности в выплате. Закон устанавливает, что общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям какого-то типа, по которым размер их определен уставом, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения их (п. 3 ст. 43). Смысл приведенной нормы ясен, но есть некоторые противоречия в регулировании данного вопроса. Исходя из природы привилегированных акций, у общества нет необходимости принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по ним. Обязанность их выплаты должна основываться на Законе и уставе общества. Но в ряде норм Закона говорится об объявлении дивидендов не только в отношении обыкновенных, но и привилегированных акций.

Право на получение дивидендов имеют акционеры, внесенные в реестр акционеров общества. Совет директоров составляет список акционеров, имеющих право на получение дивидендов. При этом в список лиц, имеющих право на получение промежуточных дивидендов, включаются акционеры и номинальные держатели акций, внесенные в реестр не позднее чем за 10 дней до даты принятия решения об их выплате, а в список лиц, имеющих право на получение годовых дивидендов, - акционеры и номинальные держатели акций, внесенные в реестр на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом собрании.

Определение размера так называемых промежуточных дивидендов (квартальных, полугодовых), как и принятие самого решения об их выплате, отнесено к компетенции совета директоров. Им же устанавливается дата выплаты таких дивидендов, но она не может быть ранее 30 дней со дня вынесения соответствующего решения. Размер годовых дивидендов устанавливается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров. Он не может быть больше рекомендованного. Меньший размер допускается, но не ниже суммы выплаченных промежуточных дивидендов, т.е. выплаченные квартальные или полугодовые дивиденды (в том числе начисленные акционеру, но по каким-либо причинам не полученные до конца года) возврату не подлежат. Срок выплаты годовых дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Дивиденды обычно выплачиваются деньгами, однако в уставе общества может быть предусмотрена выплата их иным имуществом, например, частью производимой обществом продукции. Выплата осуществляется из чистой прибыли общества, остающейся после уплаты налогов и внесения других обязательных платежей. Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этих целей фондов общества, создание которых предусматривается уставом.

Статьей 43 определены случаи, когда общество не вправе принимать решения о выплате дивидендов по акциям. Они не должны приниматься: до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Закона; если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо указанные признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов; если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда и др. Во всех этих случаях акционеры, естественно, не могут требовать взыскания с общества каких-либо дивидендов.

Необходимость строгого соблюдения установленных Законом об АО ограничений выплаты дивидендов подчеркивается в Указе Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. № 1210. В случаях, когда у общества имеются или могут появиться признаки несостоятельности (банкротства) в связи с выплатой дивидендов, их выплата должна быть отсрочена до момента, когда общество перестанет отвечать этим признакам. В Указе также говорится о привлечении к ответственности руководителей обществ (лиц, имеющих право давать обязательные для них указания) за нарушение этих требований, а также о мерах по изменению или отмене решений о выплате дивидендов, принятых вопреки запрету (п. 4 Указа).

§ 2. Судебная защита прав акционеров на участие в управлении обществом

Судебная защита - это как правило, крайняя мера, к которой вынуждены прибегать акционеры при нарушении их прав и законных интересов, но вместе с тем и наиболее действенная, поскольку исполнение судебного решения обеспечивается предусмотренными законодательством мерами принуждения. В зависимости от характера нарушения и содержания исковых требований суд может вынести решение о признании недействительным акта, изданного с нарушением закона и ущемляющего права акционера;

об обязании совершить определенное действие, например, внести запись в реестр акционеров, включить акционера в список участников общего собрания, если он необоснованно не внесен в него;

о признании права, в частности на приобретение акций, и т.д.

В п. 8 ст. 49 Закона об АО содержатся общие положения об обжаловании решений общего собрания акционеров. В нем говорится, что акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением Закона, иных правовых актов или устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании или голосовал против данного решения и последним нарушены его права и законные интересы. Исходя из этой нормы, иск о признании решения собрания недействительным может быть удовлетворен судом лишь при наличии всех трех перечисленных условий: а) несоответствии его закону и другим названным актам, б) ущемлении прав и законных интересов акционера и в) неучастии его в принятии решения (в том числе голосовании против него). Именно так подходят к этим вопросам суды.

Вместе с тем Закон об АО предусматривает, что суд с учетом всех обстоятельств дела может оставить в силе обжалуемое решение, если голосование конкретного акционера против него не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Вот пример такого подхода.

Акционер открытого акционерного общества, владеющий 12% обыкновенных акций этого общества, обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров, в котором он не участвовал. Требование мотивировалось тем, что совет директоров общества нарушил порядок созыва собрания, самостоятельно определив печатный орган, в котором была дана информация о предстоящем собрании. Акционер не был своевременно уведомлен о дате собрания и вопросах, вынесенных на его обсуждение. При рассмотрении дела факт превышения советом директоров своих полномочий подтвердился, что отмечено в решении суда. Вместе с тем, проанализировав все материалы и обстоятельства спора, суд пришел к выводу, что в результате этого нарушения права данного акционера не были ущемлены. На общем собрании, согласно протоколу, присутствовали акционеры, владеющие 61 % голосующих акций. При голосовании по вопросам, включенным в повестку дня, решения были приняты абсолютным большинством голосов (более 90%) либо единогласно. При этих условиях участие акционера, владеющего 12% голосующих акций, не могло повлиять на результаты голосования даже по тем вопросам, для принятия решений по которым требуется квалифицированное большинство (3/" голосов, принадлежащих акционерам, присутствующим на собрании). По существу принятое решение не противоречит законодательству. Исходя из этого и руководствуясь п. 8 ст. 49 Закона, суд в иске отказал.

Оставление в силе обжалуемого решения на основании приведенной нормы возможно при условии, если оно не является противозаконным. В основном это касается случаев, когда допускаются отдельные отклонения процедурного характера. При существенных нарушениях Закона решение не должно сохранять силу. Но и здесь порой возникают сложности. Во всех случаях существенным нарушением является принятие решения общим собранием акционеров (и любым иным органом) по вопросам, не отнесенным к его компетенции, либо при отсутствии кворума. Подобное решение правильнее было бы считать несостоявшимся. Однако в практике бывают случаи, когда акционер, оспаривающий решение, сам голосовал за него. Этот формальный момент не дает суду в рамках действующего Закона оснований для удовлетворения иска лица, оспаривающего решение. Вместе с тем отказ в иске в этом случае не должен означать признания за подобным решением юридической силы. Какой же выход в этой ситуации? Выход в том, что не следует руководствоваться незаконным решением (явно противоречащим Закону). Если возникнет спор, связанный с неисполнением его, либо по которому одна из сторон будет ссылаться на такое решение в обоснование своих требований или возражений по иску, суд не должен принимать его во внимание, а обязан руководствоваться законом. Такая позиция опирается на ст. 120 Конституции Российской Федерации, п. 2 ст. 11 АПК РФ и п. 3 ст. 5 Федерального закона "О судебной системе Российской Федерации"1.

Оспариваемое решение общего собрания акционеров (в том числе результаты голосования на нем) может быть признано недействительным только судом, но никаким иным органом. Арбитражный суд г. Москвы рассмотрел дело, в ходе слушания которого выявилось, что Федеральное управление по делам о несостоятельности и банкротстве своим распоряжением признало недействительным голосование представителя государства на общем собрании акционеров АО "Рыбинские моторы" о назначении генерального директора общества и предложило лицу, назначенному на эту должность, временно заключить контракт с данным управлением, пока не будет избран новый генеральный директор. Арбитражный суд расценил указанное распоряжение как изданное с нарушением закона и с превышением полномочий управления. В решении суда отмечено, что при наличии обстоятельств, указывающих на неправомочность решения общего собрания акционеров, заинтересованное лицо могло оспорить его в судебном порядке. Распоряжение Федерального управления по делам о несостоятельности и банкротстве признано недействительным.

§ 3. Гарантии и способы защиты прав (интересов) кредиторов общества

Основная гарантия интересов кредиторов акционерного общества - его экономическая стабильность. В первую очередь она обеспечивается за счет создания уставного капитала, который определяется как минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы кредиторов (ст. 25 Закона об АО); поддержания его на необходимом уровне, в том числе путем осуществления контроля за состоянием чистых активов общества, и т.д. Чистыми активами признается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества суммы его обязательств, принимаемых к расчету. При снижении стоимости чистых активов ниже критической черты (ниже размера уставного капитала) общество обязано принять меры к оздоровлению своего финансового положения, а если это происходит по истечении второго и каждого последующего финансовых годов - к уменьшению уставного капитала (ст. 35 Закона).

Наряду с мерами, направленными на создание и сохранение экономической стабильности общества. Закон об АО предусматривает специальные способы защиты интересов кредиторов, когда экономическая надежность общества может оказаться под угрозой. На общество возлагается обязанность не позднее 30 дней после принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом своих кредиторов (ст. 15). Кредитор, получивший уведомление, вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Прекращение обязательств в указанных случаях возможно путем досрочного расторжения договора в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 450 ГК (путем одностороннего отказа от договора, поскольку ст. 15 Закона об АО наделяет кредитора соответствующим правом). Требование о досрочном исполнении обязательств может выражаться, в частности, в направлении обществу предложения о досрочном возврате кредита, погашении иной задолженности и т.д.

Закон об АО дифференцирует сроки заявления кредитором требований в зависимости от формы, в которой проводится реорганизация: при слиянии, присоединении или преобразовании общества они могут быть заявлены не позднее 30 дней; при разделении общества либо выделении из него нового - не позднее 60 дней с даты направления кредитору уведомления о реорганизации. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам общества, на базе которого они созданы. При реорганизации общества в форме выделения к солидарной ответственности могут привлекаться как оставшееся с прежним наименованием юридическое лицо, так и выделившееся из него общество.

Обязанность уведомления кредиторов и право последних заявлять обществу требования о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении связанных с этим убытков, предусматриваются также ст. 30 Закона - для случаев принятия решения об уменьшении размера уставного капитала. Обществу необходимо уведомить об этом кредиторов не позднее 30 дней после принятия решения, а кредиторы могут заявить соответствующие требования в течение 30 дней с даты направления им уведомления. Убытки, на возмещение которых вправе претендовать кредитор, определяются по общим правилам ст. 15 ГК и могут включать как реальный ущерб, так и упущенную выгоду. Они возмещаются, если кредитор докажет, что понесенные им пстери и неполученные доходы явились следствием вынужденного Прекращения или досрочного исполнения обязательств.

Каковы правовые последствия нарушения указанных сроков? Если их нарушит общество, то отрицательные последствия, в том числе связанные с возможным увеличением размера убытков, подлежащих возмещению кредитору, относятся на общество. Незаявление кредитором в установленный срок требования о прекращении или досрочном исполнении обществам обязательства (следует обратить внимание на то, что эти сроки определяются с даты направления кредитору соответствующего уведомления) можно рассматривать как основание прекращения действия предоставленных ему законом специальных способов защиты своих интересов. По истечении срока кредитор может ставить вопрос о досрочном расторжении или изменении договора л^щь на общих основаниях, в порядке, указанном в п. 2 ст. 450 ГК, при котором сторона, заявляющая такое требование, должна обосновать его, доказав, в частности, что ее права и интересы существенно нарушены. В этих случаях необходимо соблюдать Г(. 2 ст. 452 ГК, согласно которому требование об изменении илц расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны изменить или расторгнуть договор либо при неполучении ответа в надлежащий срок (в течение 30 дней, если иной срок не указан в предложении об изменении либо расторжении договора, не установлен законом или самим договором).

Интересы лиц, вкладывающих свои средства в общество, защищаются также нормами, регулирующими условия, при которых общество может выпускать облигации и и:ные ценные бумаги. Согласно Закону об АО, номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу для этих целей третьими лицами. Выпуск облигаций возможен лишь после полной оплаты уставного капитала общества. Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества, что создает необходимые гарантии для лиц, приобретающих их. Выпуск облигаций без обеспечения (гарантий третьих лиц либо залога) допускается не ранее третьего гсзда его существования и при условии надлежащего утверждения \ этому времени двух годовых балансов общества, т.е. тогда, когда оно зарекомендовало себя как надежно функционирующее (ст. 27 Закона).

Помимо специальных мер защиты интересов кредиторов, указанных в Законе, кредиторы акционерного общества могут использовать иные способы защиты своих прав, предусмотренные общими нормами гражданского законодательства (ст. 12 ГК). Следует выделить такую меру, как возможность возбуждения процедуры признания акционерного общества несостоятельным (банкротом), при наличии у него указанных в законодательстве признаков несостоятельности и получения удовлетворения своих требований из имущества ликвидируемого общества (см. ст. 64 и 65 ГК, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"1).

Один из способов защиты гражданских прав - это оспаривание действительности и применение последствий недействительности сделок (оспоримых и ничтожных). В этой связи необходимо обратить внимание на положения ст. 173 и 174 ГК, определяющие последствия совершения юридическим лицом сделок в противоречии с целями своей деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо при отсутствии лицензии, а также с превышением полномочий, предоставленных лицу, совершающему сделку от имени юридического лица. Такие сделки могут признаваться недействительными по искам юридического лица, в интересах которого установлены ограничения, при условии, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях (о незаконности сделки). Если, например, акционерное общество будет оспаривать подобную сделку, оно должно доказать указанные обстоятельства. Возложение бремени доказывания этих обстоятельств на соответствующее юридическое лицо также является способом защиты интересов добросовестных контрагентов (кредиторов). На основании ст. 173 ГК иски могут предъявляться учредителями (участниками) обществ и государственными органами, осуществляющими контроль.

§ 4. Ответственность акционерного общества и его участников

Общество несет ответственность по своим обязательства всем принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 3 Закона об АО, п. 1 ст. 56 ГК). Имущество, на которое может быть обращено взыскание, включает в себя денежные средства, ценные бумаги и другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые изделия и проч., на которые взыскание обращается при недостаточности у общества денежных средств), а также основные фонды, объекты недвижимости1. Если оплата акций (вклад в уставный капитал) произведена кем-либо из учредителей (акционеров) не деньгами, а ценными бумагами или иными предметами, имеющими денежную оценку (см. п. 2 ст. 34 Закона), они тоже становятся имуществом общества - его собственностью, и на них может быть обращено взыскание по долгам общества. Лишь в тех случаях, когда в качестве вклада в уставный капитал (в счет оплаты акций) акционер (учредитель) передает не вещь как эквивалент стоимости приобретаемых акций, а только право владения и пользования ею в течение определенного срока (например, право пользования помещением), она остается собственностью лица, предоставившего ее в пользование2, и не подлежит изъятию в погашение долгов общества.

Состав имущества общества определяется на основе его баланса. При обращении взыскания на недвижимость принадлежность конкретного объекта обществу определяется также данными государственной регистрации недвижимости (см. ст. 131 ГК, ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними"3).

Общество не отвечает по долгам своих акционеров. Это вытекает из общих принципов гражданско-правовой ответственности - каждый субъект гражданско-правовых отношений несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам. Акционеры в свою очередь не отвечают по обязательствам общества и несут риск, связанный с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Приведенные положения Закона об АО иногда трактуются как нормы, устанавливающие ограниченную ответственность акционеров и общества. Это неточное толкование. Указанные положения фиксируют лишь разграничение ответственности между самостоятельными субъектами гражданско-правовых отношений, взаимосвязь которых носит обязательственный характер.

Норма о разграничении ответственности содержится и в п. 4 ст. 3 Закона, согласно которой государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов (см. ст. 126 ГК).

Из общего правила, согласно которому акционеры не отвечают по долгам общества, Закон об АО предусматривает два исключения. Первое: акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 2). Данная норма основана на обязанности акционеров полностью оплачивать приобретаемые акции, и привлечение акционера к ответственности в таком случае можно рассматривать как его ответственность за собственный долг. При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать погашения долга (исполнения обязательства) от всех должников совместно либо от каждого из них в отдельности (ст. 323 ГК). К акционерам кредитором могут быть предъявлены требования лишь в части неоплаченной ими стоимости акций.

Второй случай, когда акционеры могут быть привлечены к ответственности по долгам общества, предусмотрен п. 3 ст. 3 Закона. Он связан с наступлением несостоятельности (банкротства) общества по вине акционеров, имеющих право и возможность определять действия общества. Это акционеры, занимающие руководящие должности в органах управления общества, либо владельцы контрольных пакетов акций. Ответственность наступает при условии, если кто-либо из указанных лиц использует свое право и (или) возможности в целях совершения обществом действий, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества. Иными словами - основанием ответственности может быть лишь их вина в несостоятельности (банкротстве) общества. В этих случаях ответственность носит субсидиарный характер, что означает: взыскание по долгам общества может быть обращено на имущество названных лиц в той части, которая не покрывается за счет имущества общества (см. ст. 399 ГК).

Вопрос об имущественном риске акционеров возникает обычно в связи с ликвидацией общества, в том числе из-за банкротства, и недостаточности средств для погашения долгов перед всеми кредиторами. Статьей 64 ГК установлена очередность платежей при ликвидации юридического лица, и акционеры рискуют, что их очередь на получение какой-либо компенсации не наступит. В подобной ситуации акционеры утрачивают то, что ими было уплачено при покупке акций, но не более. Определенный риск связан и с возможным падением курса акций, снижением их рыночной стоимости.

§ 5. Ответственность членов совета директоров и лиц, выполняющих функции исполнительных органов общества

Статья 71 Закона об АО обязывает членов совета директоров, единоличный исполнительный орган общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), а также управляющую организацию или управляющего действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно (см. также ст.53 ГК). Нарушение этих требований может повлечь ответственность указанных лиц. Согласно Закону, они отвечают перед обществом за убытки, причиненные их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены специальными законами.

Основная проблема в применении норм об ответственности лиц, выполняющих функции управления обществом, в том, чтобы найти грань между допустимым предпринимательским риском, без которого эффективная предпринимательская деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрезмерным, когда действие или бездействие, повлекшее для общества ущерб, признается виновным. Закон об АО для этих случаев избрал так называемый объективный критерий: при определении оснований и размера ответственности, говорится в п. 3 ст. 71, должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Это предполагает оценку в каждом конкретном случае всех обстоятельств, с которыми связаны рассматриваемые действия (бездействие) и наступившие последствия. Здесь применим и критерий, содержащийся в ст. 401 ГК, где говорится, что лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В ст. 71 Закона содержится еще два существенных указания по поводу ответственности названных лиц. Во-первых, предусмотренной этой статьей ответственности не несут те члены совета директоров и коллегиального исполнительного органа, которые голосовали против решения, повлекшего причинение обществу убытков, либо не принимали участия в голосовании. Во-вторых, если ответственность должны нести несколько лиц (например, члены коллегиального органа, голосовавшие за данное решение), то их ответственность перед обществом является солидарной.

Иск о возмещении убытков может быть предъявлен к названным лицам самим обществом либо в интересах общества акционерами (акционером), владеющими в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества.

РАЗДЕЛ 2 КОРПОРАТИВНЫЙ КОНТРОЛЬ

ГЛАВА 1

КОНТРОЛЬ ЗА ФИНАНСОВО-ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

1.1. Ревизионная комиссия (ревизор) акционерного общества

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества образуется ревизионная комиссия (ревизор) общества.

Ревизионная комиссия является выборным органом общества, осуществляющим контрольные функции. Принятие решения по избранию членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, причем акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества и лицам, занимающим должности в органах управления обществом, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Закон РФ "Об акционерных обществах" определяет, что порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется внутренним документом общества, утверждаемым общим собранием акционеров. Обычно таким документом является положение о ревизионной комиссии (ревизоре) общества. Указанное положение может содержать, в частности, следующие нормы:

- члены ревизионной комиссии (ревизор) общества избираются общим собранием акционеров в количестве трех человек на срок до

трех лет;

- члены ревизионной комиссии (ревизор) общества могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз;

- избранными в состав ревизионной комиссии считаются те кандидаты, которые набрали большее число голосов, причем голосование по каждой кандидатуре осуществляется отдельно и является прямым;

- в случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионной комиссии"общее собрание акционеров вправе переизбрать отдельных ее членов или весь состав комиссии до истечения срока ее

полномочий;

- руководит работой ревизионной комиссии ее председатель, который избирается членами ревизионной комиссии из их числа простым большинством голосов и может быть переизбран в любое время;

- заседание ревизионной комиссии является правомочным (имеет кворум), если на нем присутствуют все действующие члены комиссии;

- на заседаниях ревизионной комиссии все решения принимаются простым большинством голосов, причем голос председателя ревизионной комиссии не имеет решающего значения;

- на заседаниях ревизионной комиссии ведется протокол, в котором отражаются все результаты проведенных проверок, а также приятые ревизионной комиссией решения; протокол заседания ревизионной комиссии оформляется в срок до трех дней с момента окончания заседания и подписывается всеми членами ревизионной комиссии;

- протоколы заседаний ревизионной комиссии хранятся вместе с остальными документами общества.

Ранее отмечалось, что уже на учредительном собрании акционеры общества должны избрать ревизионную комиссию, которая будет осуществлять свою деятельность на основании соответствующего положения. Очевидно, что указанное положение должно быть также утверждено учредительным собранием акционеров общества.

Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества по вопросам, не предусмотренным Законом РФ "Об акционерных обществах", определяется уставом общества, причем эта компетенция может быть значительно расширена. В частности к компетенции ревизионной комиссии (ревизора) общества могут быть отнесены следующие вопросы:

- проведение плановых и внеплановых проверок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов акционерного общества;

- предоставление совету директоров (наблюдательному совету) общества отчета по результатам проведения годовой проверки финансовой отчетности и бухгалтерского учета;

- составление заключения по квартальным, полугодовым и годовым балансам и отчетам;

- привлечение по контракту специалистов и независимых аудиторских фирм.

Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества может осуществляться по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора) общества, решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества или по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.

По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества лица, инимающие должности в органах управления общества, обязаны представить документы о финансово-хозяйственной деятельности общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со ст. 55 Закона РФ "Об акционерных обществах".

Члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также занимать иные должности в органах управления общества.. На практике формирование персонального состава ревизионной комиссии иногда становится большой проблемой. Действительно, если у общества небольшое число акционеров и все они уже занимают должности в органах управления, то членов ревизионной комиссии придется приглашать "со стороны", причем все они должны быть высококвалифицированными специалистами по финансово-хозяйственной деятельности.

Автору крайне редко доводилось видеть в акционерных обществах эффективно действующие ревизионные комиссии. Обычно все ограничивается неким непонятным лицом, именуемым ревизором общества, о котором вспоминают лишь накануне годового общего собрания акционеров. Функции указанного лица сводятся к прочтению заключения аудитора на годовом собрании, после чего еще год его никто не видит.

Указанное положение дел сводит на нет саму идею эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, что создает питательную почву для разнообразных злоупотреблений и махинаций. Действенный контроль мог бы многое изменить в сложившейся порочной практике.

1.2. Аудитор общества

Аудиторская деятельность (аудит) представляет собой предпринимательскую деятельность аудиторов (аудиторских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг.

Основной целью аудиторской деятельности является установление достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации.

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) акционерного общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятель-

ности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора.

Аудиторская проверка общества не может проводиться:

а) аудиторами, являющимися акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемого общества, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской (финансовой) отчетности либо состоящими с указанными лицами в близком родстве или свойстве (родители, супруги, братья, сестры, сыновья, дочери, а также братья, сестры, родители и дети супругов);

б) аудиторскими фирмами в отношении акционерных обществ, являющихся их учредителями, собственниками, акционерами, кредиторами, страховщиками, а также в отношении которых эти аудиторские фирмы являются акционерами; в отношении акционерных обществ, являющихся их дочерними предприятиями или имеющих в своем капитале долю этих аудиторских фирм;

в) аудиторами и аудиторскими фирмами, оказывавшими данному акционерному обществу услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой отчетности.

Общее собрание акционеров утверждает аудитора общества. Размер оплаты его услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 года № 1355 (в ред. Постановления Правительства РФ от 25.04.95 № 408) бухгалтерская (финансовая) отчетность экономических субъектов подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке, если:

1) указанный субъект имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества, независимо от числа акционеров и размера уставного капитала;

2) указанный субъект является банком, иным кредитным учреждением, страховой организацией, обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным институтом (инвестиционным или чековым инвестиционным фондом, холдинговой компанией), внебюджетным фондом, источниками образования средств которого являются предусмотренные законодательством Российской Федерации обязательные отчисления, производимые юридическими и физическими лицами, благотворительным или иным (неинвестиционным) фондом, источниками образования средств которого являются добровольные отчисления юридических и физических лиц; другим экономическим субъектом, обязательная ежегодная аудиторская проверка которого по виду его деятельности предусмотрена федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации;

3) указанный субъект имеет долю в уставном капитале (уставном фнпде), принадлежащую иностранным инвесторам;

4) указанный субъект (за исключением находящихся полностью в | осударственной или муниципальной собственности) имеет объем ныручки от реализации продукции (работ, услуг), за год превышающей в 500 тысяч раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда, или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда.

Согласно Закону РФ "Об аудиторской деятельности" от 7 августа 2001 года № 119-ФЗ обязательному аудиту подлежат также государственные и муниципальные унитарные предприятия, если их объем выручки за 1 год превышает в 500 тысяч раз минимальный размер оплаты труда или сумма баланса на конец отчетного года превышает в 200 тысяч раз минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством РФ.

Для определения указанных финансовых показателей установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда принимается в среднегодовом исчислении за отчетный год.

Уклонение акционерного общества от проведения обязательной аудиторской проверки либо препятствование ее проведению влечет за собой взыскание на основании решения суда или арбитражного суда по искам, предъявляемым прокурором, органами федерального казначейства, налоговыми органами и органами налоговой полиции:

- штрафа с акционерного общества в сумме от 100- до 500-кратного размера установленной законом минимальной оплаты труда;

- штрафа с руководителя акционерного общества в сумме от 50-до 100-кратного размера установленной законом минимальной оплаты труда.

1.3. Заключение ревизионной комиссии (ревизора) или аудитора акционерного общества

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества или аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться:

- подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах общества;

- информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

Заключение аудитора (аудиторской фирмы) должно состоять из трех частей - вводной, аналитической и итоговой:

а) во вводной части указываются: для аудиторской фирмы -юридический адрес и телефоны; порядковый номер, дата выдачи и наименование органа, выдавшего лицензию на осуществление аудиторской деятельности, а также срок действия лицензии; номер регистрационного свидетельства; номер расчетного счета; фамилия, имя и отчество всех аудиторов, принимавших участие в проверке; для аудитора, работающего самостоятельно, - фамилия, имя, отчество, стаж работы в качестве аудитора; дата выдачи и наименование органа, выдавшего лицензию на осуществление аудиторской деятельности, а также срок действия лицензии; номер регистрационного свидетельства; номер расчетного счета;

б) в аналитической части указываются: наименование акционерного общества и период его деятельности, за который проводится проверка; результаты экспертизы организации бухгалтерского (финансового) учета, составления соответствующей отчетности и состояния внутреннего контроля; факты выявленных в ходе аудиторской проверки существенных нарушений установленного порядка ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности, влияющих на ее достоверность, а также нарушений законодательства Российской Федерации при совершении хозяйственно-финансовых операций, которые нанесли или могут нанести ущерб интересам акционеров общества, государства и третьих лиц;

в) в итоговой части аудиторского заключения содержится запись о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономического субъекта. В случае, если экономическим субъектом - заказчиком в ходе проведения проверки не были устранены существенные нарушения в ведении бухгалтерского (финансового) учета, составлении соответствующей отчетности и соблюдении законодательства Российской Федерации, в итоговой части аудиторского заключения делается запись о невозможности подтверждения достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Каждая страница аудиторского заключения подписывается аудитором, проводившим проверку, и заверяется его личной печатью. При проведении проверки аудиторской фирмой аудиторское заключение, кроме того, подписывается в целом руководителем аудиторской фирмы либо уполномоченным им иным должностным лицом аудиторской фирмы и заверяется печатью аудиторской фирмы.

Акционерное общество обязано предоставлять заинтересованными лицам только итоговую часть аудиторского заключения.

ГЛАВА 2 ИНФОРМАЦИЯ ОБ АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

Невозможно осуществлять эффективное управление обществом, не имея о нем достоверной информации. Обязанность общества по предоставлению информации существует в трех видах:

1) информация, предоставляемая акционеру, члену ревизионной комиссии общества, аудитору общества по его требованию. Члену ревизионной комиссии общества и аудитору общества доступна практически вся информация о деятельности компании;

2) обязательное опубликование информации в СМИ;

3) раскрытие информации на основании специальных нормативных документов, принятых Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

2.1. Информация, предоставляемая акционеру по его требованию

В соответствии с п. 1 ст. 89 Закона РФ "Об акционерных обществах" общество обязано хранить следующие документы:

- устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, свидетельство о государственной регистрации

общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества, утверждаемые общим собранием акционеров и иными органами управления общества;

- положение о филиале или представительстве общества;

- годовой финансовый отчет;

- проспект эмиссии акций общества;

- документы бухгалтерского учета;

- документы финансовой отчетности, представляемые в соответствующие органы;

- протоколы общих собраний акционеров общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции);

- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типа) принадлежащих им акций;

- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- иные документы, предусмотренные Законом РФ "Об акционерных обществах" (например, реестр акционеров), уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации (например, решение о выпуске ценных бумаг, зарегистрированный отчет об итогах выпуска ценных бумаг).

Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ вводятся дополнения в список документов, которые обязано хранить акционерное общество.

Общество обязано хранить также:

- договор о создании общества;

- бюллетени для голосования, а также доверенности (их копии) на право участия в общем собрании акционеров;

- отчеты независимых оценщиков;

- списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, списки лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, которые составляются обществом для осуществления акционерами своих прав.

Общество обязано хранить перечисленные выше документы по месту нахождения его исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном для акционеров, кредиторов общества и иных заинтересованных лиц.

Общество обеспечивает акционерам доступ к вышеперечисленным документам за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). По требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии указанных документов. Размер платы устанавливается обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и оплаты расходов, связанных с пересылкой документов по почте.

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа общества имеют право доступа акционеры (акционер), владеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества. В случае, если в отношении общества используется специальное право (золотая акция), то представители государства (муниципального образования) имеют право доступа ко всем документам общества.

Документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления не позднее чем через 7 дней с момента предъявления соответствующего требования в помещении исполнительного органа.

Сроки хранения документов определяются органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

2.2. Обязательное опубликование информации акционерным обществом

Обязанность акционерного общества по опубликованию информации предусмотрена ст. 6 и 92 Закона РФ "Об акционерных обществах", согласно требованиям которых открытое общество обязано ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации,

доступных для всех акционеров данного общества:

- годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков';

- проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

- сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом РФ "Об акционерных обществах";

- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;

- иные сведения, определяемые ФКЦБ России.

Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 8 мая 1996 года № 9 установлено, что открытое акционерное общество в дополнение к указанным выше сведениям обязано публиковать:

- соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала;

- количество акционеров;

- наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором, имеющим лицензию ФКЦБ России;

Дополнительно порядок публикации бухгалтерской документации в средствах массовой информации определяется ст. 16 Закона РФ "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ и Приказом Министерства финансов РФ "О порядке публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами" от 28 ноября 1996 года№ 101.

- наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг.

На практике непросто бывает определить, какое из средств массовой информации будет доступно всем акционерам. Вопрос об определении конкретного печатного органа лучше всякий раз вносить в повестку дня годового общего собрания акционеров, чтобы они впоследствии не могли утверждать, что не знали, где публикуется информация об обществе.

Акционерное общество в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг обязано опубликовывать информацию в объеме и порядке, установленных Постановлением ФКЦБ России от 20 апреля 1998 года № 9, в соответствии с которым:

1) в случае размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем открытой подписки открытое акционерное общество с числом акционеров 1000 и более, а также открытое акционерное общество, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которого осуществляется Федеральной комиссией, обязано:

а) опубликовать после принятия решения о размещении ценных бумаг сообщение об этом, содержащее следующую информацию:

полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; орган, принявший это решение, и дату его принятия; количество размещаемых ценных бумаг; указание на применение или неприменение преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, акционерами (в случае размещения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции); при этом в случае, если преимущественное право не применяется на основании решения общего собрания акционеров акционерного общества, - также дату его принятия и номер протокола этого общего собрания; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения);

б) опубликовать после государственной регистрации выпуска ценных бумаг сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; количество размещаемых ценных бумаг; указание на применение или неприменение преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, акционерами (в случае размещения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции); при этом в случае, если преимущественное право не применяется на основании решения общего собрания акционеров акционерного общества, - также дату его принятия и номер протокола этого общего собрания; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); место (места) и порядок ознакомления с проспектом эмиссии размещаемых ценных бумаг; место (места) продажи ценных бумаг;

в) опубликовать после истечения срока размещения акций, указанного в зарегистрированном решении об их выпуске и проспекте эмиссии, а в случае, если все акции были размещены до истечения этого срока, после размещения последней акции этого выпуска, сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; даты фактического начала и окончания размещения ценных бумаг; отдельно указывается количество фактически размещенных ценных бумаг, оплаченных денежными средствами в рублях, в иностранной валюте и иным имуществом; фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг с указанием количества ценных бумаг, размещенных по каждой из цен размещения; доля размещенных ценных бумаг; сведения о совершенных крупных сделках по размещению ценных бумаг; сведения о совершенных сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имелась заинтересованность;

2) в случае размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем открытой подписки открытое акционерное общество с числом акционеров менее 1000 (за исключением открытого акционерного общества, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которого осуществляется Федеральной комиссией) обязано:

а) опубликовать после принятия акционерным обществом решения о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции,

-сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; орган, принявший это решение, и дату его принятия; количество размещаемых ценных бумаг; указание на применение или неприменение преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, акционерами (в случае размещения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции); при этом в случае, если преимущественное право не применяется на основании решения общего собрания акционеров акционерного общества, - также дату его принятия и номер протокола этого общего собрания; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения);

б) опубликовать после государственной регистрации выпуска ценных бумаг сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; количество размещаемых ценных бумаг; указание на применение или неприменение преимущественного права приобретения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, акционерами (в случае размещения голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции); при этом в случае, если преимущественное право не применяется на основании решения общего собрания акционеров акционерного общества, - также дату его принятия и номер протокола этого общего собрания; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); место (места) и порядок ознакомления с проспектом эмиссии размещаемых ценных бумаг; место (места) продажи ценных бумаг;

в) опубликовать после истечения срока размещения акций, указанного в зарегистрированном решении об их выпуске и проспекте эмиссии, а в случае, если все акции были размещены до истечения этого срока, - после размещения последней акции этого выпуска, сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; даты фактического начала и окончания размещения ценных бумаг; отдельно указывается количество фактически размещенных ценных бумаг, оплаченных денежными средствами в рублях, в иностранной валюте и иным имуществом; фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг с указанием количества ценных бумаг, размещенных по каждой из цен размещения; доля размещенных ценных бумаг; сведения о совершенных крупных сделках по размещению ценных бумаг; сведения о совершенных сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имелась заинтересованность;

3) в случае размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки открытое акционерное общество с числом акционеров 1000 и более, а также открытое акционерное общество, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которого осуществляется Федеральной комиссией, обязано:

а) опубликовать после принятия акционерным обществом решения о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, сообщение об этом, содержащее следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; орган, принявший это решение, и дату его принятия; количество размещаемых ценных бумаг; круг лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); информацию о предполагаемых сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имеется заинтересованность; информацию о предполагаемых крупных сделках по размещению ценных бумаг;

б) после государственной регистрации выпуска акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, опубликовать сообщение об этом или направить акционерам акционерного общества письменные уведомления об этом, содержащие следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; место (места) и порядок ознакомления с проспектом эмиссии размещаемых ценных бумаг (в случае регистрации проспекта эмиссии); количество размещаемых ценных бумаг; круг лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); место (места) продажи ценных бумаг;

в) после истечения срока размещения акций, указанного в зарегистрированном решении об их выпуске и проспекте эмиссии, а в случае, если все акции были размещены до истечения этого срока, - после размещения последней акции этого выпуска, опубликовать сообщение об этом или направить акционерам акционерного общества письменные уведомления об этом, содержащие следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; даты фактического начала и окончания размещения ценных бумаг; отдельно указывается количество фактически размещенных ценных бумаг, оплаченных денежными средствами в рублях, в иностранной валюте и иным имуществом;

фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг с указанием количества ценных бумаг, размещенных по каждой из цен размещения;

доля размещенных ценных бумаг; сведения о совершенных крупных сделках по размещению ценных бумаг; сведения о совершенных сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имелась заинтересованность;

4) в случае размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки открытое акционерное общество с числом акционеров менее 1000 (за исключением открытого акционерного общества, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которого осуществляется Федеральной комиссией) обязано:

а) после принятия акционерным обществом решения о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, опубликовать сообщение об этом или направить акционерам акционерного общества письменные уведомления об этом, содержащие следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; орган, принявший это решение, и дату его принятия; количество размещаемых ценных бумаг; круг лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); информацию о предполагаемых сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имеется заинтересованность; информацию о предполагаемых крупных сделках по размещению ценных бумаг;

б) после государственной регистрации выпуска акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, опубликовать сообщение об этом

или направить акционерам акционерного общества письменные уведомления об этом, содержащие следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; место (места) и порядок ознакомления с проспектом эмиссии размещаемых ценных бумаг (в случае регистрации проспекта эмиссии); количество размещаемых ценных бумаг; круг лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги; сроки и иные условия размещения ценных бумаг (за исключением цены размещения); место (места) продажи ценных бумаг;

в) после истечения срока размещения акций, указанного в зарегистрированном решении об их выпуске и проспекте эмиссии, а в случае, если все акции были размещены до истечения этого срока, - после размещения последней акции этого выпуска, опубликовать сообщение об этом или направить акционерам акционерного общества письменные уведомления об этом, содержащие следующую информацию: полное наименование эмитента; вид (акции, облигации, иные ценные бумаги), категорию (тип) - для акций, серию - для облигаций и форму размещаемых ценных бумаг; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; даты фактического начала и окончания размещения ценных бумаг; отдельно указывается количество фактически размещенных ценных бумаг, оплаченных денежными средствами в рублях, в иностранной валюте и иным имуществом;

фактическая цена (цены) размещения ценных бумаг с указанием количества ценных бумаг, размещенных по каждой из цен размещения;

доля размещенных ценных бумаг; сведения о совершенных крупных сделках по размещению ценных бумаг; сведения о совершенных сделках по размещению ценных бумаг, в совершении которых имелась заинтересованность.

Опубликование перечисленной выше информации осуществляется в "Приложении к Вестнику федеральной комиссии по рынку ценных бумаг".

Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 14 мая 1996 года № 10 было утверждено Положение "О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества", в соответствии с которым акционерное общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества (за исключением случаев приобретения акций при учреждении акционерного общества), обязано в течение месяца с момента их приобретения опубликовать в "Приложении к Вестнику Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" следующие сведения:

а) информация об акционерном обществе, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общества: полное фирменное наименование, местонахождение и почтовый адрес, номер контактного телефона, номер и дата государственной регистрации, размер уставного капитала; количество голосующих акций (с разбивкой по категориям, типам) акционерного общества, акции которого приобретены, с учетом последнего приобретения; количество приобретенных голосующих акций акционерного общества, акции которого приобретены (с разбивкой по категориям, типам), с указанием даты последнего приобретения; основание приобретения;

б) информация об обществе, голосующие акции которого приобретены: полное фирменное наименование, местонахождение и почтовый адрес, номер и дата государственной регистрации, размер уставного капитала; количество голосующих акций (с разбивкой по категориям, типам); наличие независимого регистратора, имеющего лицензию ФКЦБ России, с указанием его наименования, местонахождения и номера лицензии;

в) результат предварительного согласования с антимонопольным органом приобретения акционерным обществом более 20% голосующих акций другого акционерного общества.

Аналогичная публикация должна осуществляться акционерным обществом и при любом увеличении доли владения голосующими акциями другого акционерного общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

Раньше акционерные общества часто не выполняли своих обязанностей по предоставлению, опубликованию или раскрытию информации, пользуясь отсутствием каких-либо санкций за указанные нарушения. Ситуация кардинально изменилась в связи с введением в действие Закона РФ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ, который предусматривает ответственность в виде крупного штрафа, взимаемого с акционерных обществ и их должностных лиц, за нарушения, в том числе связанные с нарушением действующих правил предоставления информации акционерам, опубликования и раскрытия информации.

2.3. Раскрытие информации акционерным обществом

Постановлением ФКЦБ России от 12 августа 1998 года № 32 было утверждено Положение "О порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг". Действие указанного положения распространяется на все коммерческие организации, которые в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России обязаны представлять ежеквартальный отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг.

Сообщения о существенных фактах направляются в регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента, а также должны быть опубликованы в "Приложении к Вестнику Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" и иных печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг эмитента, в срок не позднее пяти рабочих дней с момента появления существенного факта. На каждый существенный факт составляется отдельное сообщение.

Копия сообщения о существенном факте предоставляется эмитентом владельцам эмиссионных ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию за плату, не превышающую накладные расходы по ее изготовлению, в течение семи дней с даты предъявления требования.

В соответствии с указанным постановлением существенными фактами (событиями, действиями) признаются следующие:

1) изменения в списке лиц, входящих в органы управления эмитента (за исключением общего собрания акционеров);

2) изменения в размере участия в уставном капитале (в размере доли акций эмитента) эмитента, его дочерних и зависимых обществ, лиц, входящих в органы управления эмитента;

3) изменения в списке владельцев (акционеров) эмитента;

4) изменения в списке юридических лиц, в которых эмитент владеет долей участия;

5) изменения в списке лиц, которые обладают 5 и более процентами голосов в высшем органе управления эмитента;

6) появление в реестре эмитента лица, владеющего более чем 25% его эмиссионных ценных бумаг любого отдельного вида;

7) разовые или взаимосвязанные сделки эмитента, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10% и более от активов эмитента или сумму, превышающую 2 миллиона минимальных размеров оплаты труда, установленных Федеральным законом на дату совершения сделки;

8) факт (факты), повлекший разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10%;

9) факт (факты), повлекший разовое увеличение прибыли или убытков эмитента более чем на 10%;

10) реорганизация эмитента, его дочерних и зависимых обществ;

11) начисленные и (или) выплачиваемые (выплаченные) доходы по ценным бумагам эмитента;

12) решения общих собраний;

13) решения, принятые советом директоров (наблюдательным советом);

14) погашение ценных бумаг эмитента;

15) даты закрытия реестра;

16) возбуждение в отношении эмитента и (или) его дочерних и зависимых обществ процедуры банкротства;

17) предъявление эмитенту исковых заявлений, которые могут существенно повлиять на его финансовое положение;

18) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность. На основании материалов данной главы можно сделать вывод, что активный акционер может получить о своем обществе значительное количество информации, если только он этого захочет.

Информация, которую акционерное общество старается сохранить в тайне от акционеров, очень часто относится к категории общедоступной. Действительно, согласно ст. 30 Закона РФ "О рынке ценных бумаг" общедоступной признается информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию. Чтобы не тратить время на бесплодные попытки получить информацию от общества, можно воспользоваться современными средствами электронных коммуникаций и зайти на сайт Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ в Интернете. Адрес: http://www.fcsm.ru. Удобная система поиска, значительный объем информации на сайте помогут всем желающим получить интересующую информацию об акционерном обществе.

РАЗДЕЛ 3

ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ В НЕКОТОРЫХ ВИДАХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ

ГЛАВА 1

ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ, В ОТНОШЕНИИ КОТОРЫХ ПРИНЯТО РЕШЕНИЕ ОБ ИСПОЛЬЗОВАНИИ СПЕЦИАЛЬНОГО ПРАВА НА УЧАСТИЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, СУБЪЕКТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, МУНИЦИПАЛЬНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ;

"ЗОЛОТАЯ АКЦИЯ"

Ст. 5 Закона РФ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества" от 21 июля 1997 года № 123-ФЗ' определяет полномочия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в отношении отдельных открытых акционерных обществ.

В целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления при преобразовании государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества либо при принятии решений о продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ могут принимать решения об использовании в отношении указанных обществ специального права на участие соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в управлении указанными открытыми акционерными обществами, иначе именуемого "золотая акция".

На практике термин "золотая акция" часто вызывает много вопросов, в этой связи необходимо подчеркнуть: "золотая акция" не имеет ничего общего с ценными бумагами, это всего лишь краткое название специального права.

Если соответствующий орган (Правительство Российской Федерации, орган государственной власти субъектов Российской Федерации или орган местного самоуправления) принял решение об использовании специального права ("золотой акции"), то этот орган обязан назначить соответственно представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию открытого акционерного общества. Места представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в совете директоров (наблюдательном совете) не учитываются при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований - члены совета директоров (наблюдательного совета) - имеют права и обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации. Таким образом, в совете директоров (наблюдательном совете) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества всегда будут присутствовать назначенные представители. Анализ Закона РФ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" показывает, что назначенные представители являются полноправными членами совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии общества, голоса которых будут иметь значение при решении указанными органами вопросов, отнесенных к соответствующей компетенции.

Открытое акционерное общество, в отношении которого принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Специальное право ("золотая акция") предоставляет представителям Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований следующие полномочия:

- право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;

- право на участие в общем собрании акционеров;

- право вето при принятии общим собранием акционеров решений:

1) о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции;

2) о реорганизации открытого акционерного общества;

3) о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;

5) о заключении указанных в гл. Х и XI Закона "Об акционерных обществах" сделок, т.е. крупных сделок и сделок открытого акционерного общества, в совершении которых имеется заинтересованность;

- право доступа ко всем документам открытого акционерного, общества;

- право получать у держателя реестра ценных бумаг открытого акционерного общества данные об имени (наименовании) зарегистрированных в указанном реестре владельцев ценных бумаг открытого акционерного общества, количестве, категории (типе) и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;

- право обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества, единоличному исполнительному органу открытого акционерного общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа открытого акционерного общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации (управляющему) о возмещении в соответствии с п. 2 ст. 71 Закона РФ "Об акционерных обществах" убытков, причиненных обществу.

Решения о прекращении действия специального права ("золотой акции") принимают Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации или органы местного самоуправления, принявшие решения об использовании специального права ("золотой акции"). Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении или устанавливается на определенный срок.

Постановлением Правительства РФ "О продаже принадлежащих Российской Федерации акций открытого акционерного общества "Угольная компания "Кузнецкуголь" от 7 мая 1999 года № 501 в частности предусматривается использование специального права Российской Федерации в управлении обществом сроком на два года.

Одновременное закрепление в государственной или муниципальной собственности акций открытого акционерного общества и использование в отношении него специального права ("золотой акции") не допускаются. Специальное право ("золотая акция") не подлежит замене на акции открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.

Руководители и акционеры обществ, пакет акций которых закреплен в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, нередко прикладывают значительные усилия для того, чтобы указанный пакет акций был продан инвесторам. Правительство Российской Федерации, соответствующие органы субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, выставляя на продажу пакет акций, обычно принимают решение об использовании специального права на участие в управлении обществом ("золотой акции"). Процесс разгосударствления пакетов акций достаточно сложен. Необходимо убедить соответствующий орган в целесообразности этой операции, получить согласования с отраслевыми органами исполнительной власти соответствующего уровня (для акций, закрепленных в собственности РФ, этими органами будут Министерство имущественных отношений РФ и соответствующее отраслевое министерство).

Если продается значительный пакет акций (контрольный), то такие усилия могут быть весьма полезны заинтересованным лицам, однако если в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований был закреплен "блокирующий" пакет акций, то использование специального права на управление предоставляет Российской Федерации, субъектам Российской Федерации, муниципальным образованиям больше прав в отношении акционерного общества. Замена "блокирующего" пакета на специальное право на участие в управлении ("золотую акцию") может быть целесообразна с двух позиций: во-первых, "золотая акция" не предоставляет права на получение дивидендов, а во-вторых, если специальное право на участие в управлении имеет срочный характер, а не действует вплоть до принятия решения о его прекращении, то по истечении установленного срока общество становится полностью независимым от соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

ГЛАВА 2

ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ

В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ, АКЦИИ КОТОРЫХ ЗАКРЕПЛЕНЫ В ГОСУДАРСТВЕННОЙ ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

В соответствии со ст. 6 Закона РФ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" от 21 июля 1997 года № 123-ФЗ (с учетом изменений и дополнений, установленных Законом РФ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации"' от 23 июня 1999 года № 116-ФЗ) в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления при преобразовании государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества либо принятии решений о продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ могут принимать решения о закреплении акций указанных открытых акционерных обществ в государственной или муниципальной собственности.

Некоторые специальные законы Российской Федерации для отдельных видов акционерных обществ устанавливают правила, согласно которым пакеты акций указанных обществ закрепляются в собственности Российской Федерации вплоть до принятия особых федеральных законов. Ст. 15 Закона РФ "О газоснабжении" от 31 марта 1999 года № 69-ФЗ2 определено, что во всех случаях, в том числе в случаях повторной эмиссии акций, не менее 35% общего количества обыкновенных акций организации - собственника Единой системы газоснабжения - находится в собственности Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления соответственно в установленном порядке вносят вопросы в повестку дня общего собрания акционеров, выдвигают кандидатуры представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в органы управления открытых акционерных обществ, акции которых закреплены в государственной или муниципальной собственности, и назначают представителей для голосования на общих собраниях. Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъекта Российской Федерации, органы местного самоуправления вправе в любое время осуществить замену члена совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Таким образом, за соответствующим акционером (Российская Федерация, субъект Российской Федерации и т.п.) закрепляется только кресло (несколько кресел) в совете директоров (наблюдательном совете) общества.

Представителями Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в органах управления открытых акционерных обществ могут быть государственные или муниципальные служащие, а также иные лица, которые осуществляют свою деятельность на основании положения, утвержденного Правительством Российской Федерации'.

Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества обязаны письменно согласовывать свое голосование по вопросам, рассматриваемым на заседаниях указанного органа.

Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в органах управления открытых акционерных обществ, являющиеся государственными или муниципальными служащими, не могут получать в открытых акционерных обществах вознаграждение в денежной или иной форме, а также покрывать за счет указанных открытых акционерных обществ и третьих лиц расходы на осуществление своих функций.

Единоличный исполнительный орган открытого акционерного общества, более 25% акций которого закреплено в государственной или муниципальной собственности, не вправе совершать сделки по отчуждению акций, внесенных в уставный капитал общества, а также сделки, влекущие возможность отчуждения указанных акций или передачи их в доверительное управление, без письменного согласия органа по управлению государственным имуществом, осуществлявшего формирование уставного капитала этого общества.

Особые правила устанавливаются для открытых акционерных обществ, 100% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности. В указанных акционерных обществах полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров - осуществляются от имени соответствующего собственника органом по управлению государственным или муниципальным имуществом. Принимаемые решения оформляются протоколом. Предусмотренные Законом РФ "Об акционерных обществах" процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров применению не подлежат. Общее собрание акционеров созывается и проводится по установленным Законом РФ "Об акционерных обществах" правилам с момента отчуждения двух и более процентов акций.

В заключение необходимо отметить, что Законом РФ от 5 августа 2000 г. № 109-ФЗ' были внесены изменения в п. 4 ст. 10 Закона РФ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации". Теперь подлежащие продаже акции созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ, которыми владеет специализированное учреждение, имеют право голоса на общем собрании акционеров.

ГЛАВА 3

ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ РАБОТНИКОВ (НАРОДНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ)

Особенности управления в акционерных обществах работников регулируются вступившим в силу 1 октября 1998 года Законом РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ2. К народным предприятиям применяются правила Закона РФ "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах, если иное не предусмотрено Законом РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".

Народное предприятие может быть создано путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала.

Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции, номинальная стоимость которых не может быть более 20% минимального размера оплаты труда, установленного Федеральным законом. Минимальный уставный капитал народного предприятия должен составлять не менее 1000 МРОТ на дату государственной регистрации народного предприятия.

В управлении народным предприятием могут участвовать в основном только его работники, которые одновременно являются акционерами. Число акционеров народного предприятия не может превышать 5000. Один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций народного предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5% уставного капитала народного предприятия. Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала. Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" предусматривает ситуации, когда указанные 75% формируются постепенно. Однако указанный пакет акций должен быть сформирован в срок не позднее чем на дату окончания пятого (в некоторых случаях - десятого) финансового года после года создания народного предприятия. В случае, есАй в указанные сроки работникам народного пред-приятия не будет принадлежать количество акций, номинальная стоимость которых превышает 75% его уставного капитала, то народное предприятие в течение одного года обязано преобразоваться в коммерческую организацию иной формы. По истечении указанного срока народное предприятие подлежит ликвидации в судебном порядке.

3.1. Общее собрание акционеров народного предприятия

К исключительной компетенции общего собрания акционеров народного предприятия относятся следующие вопросы:

1) избрание генерального директора народного предприятия, досрочное прекращение его полномочий, а также установление ему размера заработной платы;

2) избрание председателя ревизионной (контрольной) комиссии, досрочное прекращение его полномочий, а также установление ему размера заработной платы;

3) определение количественного состава наблюдательного совета, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

4) определение максимальной доли акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут в совокупности владеть физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и / или юридические лица;

5) определение максимальной доли акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия;

6) утверждение положения о ревизионной (контрольной) комиссии;

7) установление размера вознаграждений и компенсаций членам наблюдательного совета;

8) установление размера вознаграждений и компенсаций членам ревизионной (контрольной) комиссии, а также утверждение сметы на осуществление ее деятельности;

9) утверждение методики определения выкупной стоимости акций народного предприятия;

10) утверждение изменений устава народного предприятия, в том числе изменений размера уставного капитала народного предприятия, или утверждение устава народного предприятия в новой редакции;

11) утверждение годового бухгалтерского баланса, отчета о прибылях и убытках;

12) принятие решения о реорганизации народного предприятия;

13) утверждение приоритетных направлений деятельности народного предприятия;

14) утверждение отчета контрольной комиссии;

15) принятие решения о ликвидации народного предприятия, назначении ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы для решения другим органам управления народного предприятия, а полномочия общего собрания акционеров по иным вопросам могут быть переданы наблюдательному совету или ревизионной (контрольной) комиссии на определенный срок, но не более чем на один год.

Анализ Закона РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" показывает, что к компетенции общего собрания акционеров относятся также следующие вопросы:

16) передача для решения вопросов, не отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, иным органам управления народного предприятия (наблюдательному совету, контрольной комиссии);

17) утверждение порядка принятия общим собранием акционеров народного предприятия решений;

18) утверждение порядка определения сумм оплаты работников народного предприятия за отчетный финансовый год в целях распределения между названными лицами дополнительных акций и акций, выкупленных народным предприятием у акционеров;

19) определение количества продаваемых акций народного предприятия, цены, условий и порядка их продажи в случае, если продаже подлежат акции, ранее выкупленные у акционеров и находящиеся на балансе народного предприятия;

20) определение периода полномочий счетной комиссии;

21) совершение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого превышает 30% балансовой стоимости имущества народного предприятия;

22) совершение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 15 до 30% балансовой стоимости имущества народного предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки, если единогласие наблюдательного совета по вопросу о совершении указанной сделки не достигнуто или решение по нему не согласовано с ревизионной (контрольной) комиссией;

23) определение количества разрешенных к продаже акций народного предприятия одним работником-акционером;

24) передача полномочий наблюдательного совета народного предприятия, не отнесенных к исключительной компетенции указанного органа, генеральному директору или контрольной комиссии.

Решения по пунктам 1 - 6, 8, 10, 12 и 14, 16, 17, 18, 20 принимаются по принципу "один акционер - один голос". Указанный принцип принятия решений (одна доля - один голос) может быть использован в обществе с ограниченной ответственностью', что несколько сближает указанную организационно-правовую форму с народным предприятием.

Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" лишь в отдельных случаях прямо указывает на количество голосов акционеров, необходимых для принятия того или иного решения. В остальных случаях необходимо руководствоваться общими нормами Закона РФ "Об акционерных обществах". Таким образом, для принятия решения по пунктам 10 (кроме изменения размера уставного капитала), 12, 15, 16, 19, 20, 21, если уставом народного предприятия указанный круг вопросов не был расширен, требуется квалифицированное большинство и три четверти голосов акционеров, принимавших участие в работе общего собрания. По всем остальным вопросам, если уставом народного предприятия не предусмотрено иное, для принятия решения достаточно простого большинства голосов.

Принятые общим собранием акционеров решения, а также итоги голосования доводятся до сведения всех работников народного предприятия не позднее 15 дней с даты принятия этих решений (их, видимо, надо опубликовать в заводской стенгазете).

Работники народного предприятия, не являющиеся его акционерами, могут участвовать в работе общего собрания акционеров с правом совещательного голоса.

Как видно, основной задумкой авторов рассматриваемого закона было создание акционерного общества "колхозного типа". Автору доводилось принимать участие в работе общих собраний, куда приглашались работники общества, не являющиеся его акционерами. Обычно излишнее стремление к демократии оборачивалось против самих организаторов собраний. С другой стороны, народное предприятие может разориться из-за неуемной страсти всех работников участвовать в работе общего собрания акционеров, так как зал, который сможет вместить всех желающих, должен иметь около 5000 мест.

Порядок подготовки и проведения общего собрания регулируется Законом РФ "Об акционерных обществах".

Некоторые особенности имеет порядок обжалования решения наблюдательного совета народного предприятия об отказе во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания и кандидатур в списки для голосования по выборам генерального директора, председателя ревизионной (контрольной) комиссии, в наблюдательный совет и ревизионную (контрольную) комиссию народного предприятия. Решение наблюдательного совета об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидатур в список для голосования по выборам на должности генерального директора народного предприятия и председателя ревизионной (контрольной) комиссии, в члены наблюдательного совета и в члены ревизионной (контрольной) комиссии может быть обжаловано в ревизионную (контрольную) комиссию, решение которой по данному вопросу является обязательным для исполнения наблюдательным советом.

Ревизионная (контрольная) комиссия, исходя из смысла Закона РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", является вышестоящей апелляционной инстанцией по отношению к наблюдательному совету.

В бюллетене для голосования на общем собрании акционеров помимо ранее указанных сведений, установленных п. 3 ст. 60 Закона "Об акционерных обществах", должен быть указан принцип голосования по каждому вопросу - "одна акция - один голос" или "один акционер - один голос". А в случае проведения голосования по выборам на должности генерального директора народного предприятия и председателя контрольной комиссии, в члены наблюдательного совета и в члены контрольной комиссии бюллетень для голосования должен содержать краткие биографические данные кандидатов.

3.2. Наблюдательный совет народного предприятия

Наблюдательный совет осуществляет общее руководство деятельностью народного предприятия и может принимать решения по всем вопросам за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров, а также вопросов, отнесенных Законом РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" и уставом народного предприятия к компетенции генерального директора народного предприятия.

К исключительной компетенции наблюдательного совета относятся следующие вопросы:

1) созыв годового и внеочередных общих собраний акционеров за исключением случаев, предусмотренных п. 6 ст. 55 Закона РФ "Об акционерных обществах";

2) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

3) определение даты составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции наблюдательного совета в соответствии с положениями гл. VII Закона РФ "Об акционерных обществах" и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

4) определение размера дивиденда по акциям народного предприятия и порядка его выплаты;

5) использование резервного и иных фондов народного предприятия;

6) утверждение внутренних документов народного предприятия, предусмотренных уставом народного предприятия;

7) создание филиалов и открытие представительств народного предприятия.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не могут быть переданы для решения генеральному директору народного предприятия. Полномочия наблюдательного совета по другим вопросам, предоставленные ему в соответствии с Законом РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" и уставом народного предприятия, могут быть переданы решением общего собрания акционеров генеральному директору народного предприятия или контрольной комиссии на определенный срок, но не более чем на один год.

Анализ Закона РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" показывает, что к компетенции наблюдательного совета относятся также:

8) принятие решения, в соответствии с которым уволившийся работник-акционер вправе продать по договорной цене в течение трех месяцев с даты увольнения принадлежащие ему акции народного предприятия работникам народного предприятия;

9) принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 15 до 30% балансовой стоимости имущества народного предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки.

Все решения по вопросам, отнесенным к компетенции наблюдательного совета народного предприятия, принимаются наблюдательным советом простым большинством голосов членов наблюдательного совета, кроме последнего, которое принимается единогласно и в обязательном порядке согласовывается с контрольной комиссией. В случае, если единогласие наблюдательного совета по вопросу о совершении крупной сделки не достигнуто или решение по нему не согласовано с контрольной комиссией, указанный вопрос может быть решен только общим собранием акционеров.

Как видно, наблюдательный совет народного предприятия обладает значительно меньшим объемом полномочий по сравнению с советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества.

Председателем наблюдательного совета является входящий в него по должности генеральный директор народного предприятия, если уставом народного предприятия не предусмотрено иное. Совмещение генеральным директором народного предприятия должностей, очевидно, должно приводить к усилению исполнительной власти в обществе. Видимо, поэтому Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" не предоставляет председателю наблюдательного совета права решающего голоса, которым может обладать председатель совета директоров (наблюдательного совета) обычного акционерного общества.

Наблюдательный совет избирается сроком на три года.

Генеральный директор народного предприятия, его заместители и помощники не могут составлять более 30% количественного состава наблюдательного совета.

При списочной численности работников народного предприятия более одной тысячи человек и при наличии в их составе более 2% работников-неакционеров один представитель работников-неакционеров, выбираемый общим собранием работников-неакционеров, должен входить в состав наблюдательного совета.

Заседания наблюдательного совета созываются председателем наблюдательного совета по его инициативе, по требованию члена (членов) наблюдательного совета, по требованию контрольной комиссии, по требованию не менее 5% акционеров или по требованию акционеров (акционера), которым принадлежит не менее 5% акций народного нредприятия.

Решения каждого заседания наблюдательного совета доводятся до сведения работников народного предприятия.

Члены наблюдательного совета в период осуществления ими своих полномочий не могут приобретать акции, находящиеся на балансе народного предприятия.

3.3. Исполнительные органы народного предприятия

Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" не предусматривает образования в акционерных обществах работников иных исполнительных органов, кроме единоличного, каковым является генеральный директор народного предприятия.

Генеральный директор осуществляет руководство текущей деятельностью народного предприятия, к его компетенции относятся все вопросы руководства текущей деятельностью народного предприятия за исключением вопросов, отнесенных законом и уставом народного предприятия к компетенции общего собрания акционеров или наблюдательного совета.

Генеральный директор народного предприятия избирается общим собранием акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не более чем на пять лет, и может избираться неограниченное число раз.

Размер оплаты труда генерального директора народного предприятия за отчетный финансовый год не может более чем в десять раз превышать средний размер оплаты труда одного работника народного предприятия за тот же период.

Не допускается продажа акций народного предприятия, находящихся на его балансе, генеральному директору.

3.4. Ревизионная (контрольная) комиссия народного предприятия

Ревизионная (контрольная) комиссия (далее по тексту - контрольная комиссия) в народном предприятии весьма серьезно отличается от аналогичного органа в "обычном" акционерном обществе.

Полномочия и компетенция контрольной комиссии, ее количественный состав, порядок избрания ее членов, срок их полномочий, порядок работы и принятия решений на заседаниях устанавливаются положением о контрольной комиссии, которое утверждается общим собранием акционеров народного предприятия. Руководит работой контрольной комиссии ее председатель.

Председатель контрольной комиссии и ее члены избираются общим собранием акционеров народного предприятия только из числа работников-акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не менее чем на пять лет.

Интересно отметить, что председатель контрольной комиссии осуществляет свои функции на профессиональной основе, так как он фактически состоит в трудовых отношениях с народным предприятием, получая заработную плату, размер которой определяется общим собранием акционеров. Остальные члены контрольной комиссии имеют право на получение вознаграждений и компенсаций в связи с выполнением ими своих функций, размер которых также определяется общим собранием акционеров народного предприятия.

Деятельность контрольной комиссии финансируется за счет специальной сметы, которая утверждается общим собранием акционеров народного предприятия.

Продажа акций народного предприятия, находящихся на его балансе, членам контрольной комиссии народного предприятия не допускается.

Контрольная комиссия определенным образом противопоставлена наблюдательному совету и генеральному директору народного предприятия. Члены контрольной комиссии не могут одновременно являться членами наблюдательного совета. Членам контрольной комиссии предоставлено право участвовать в заседаниях наблюдательного совета с правом совещательного голоса, а также присутствовать на совещаниях, проводимых генеральным директором народного предприятия.

Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" предоставляет контрольной комиссии весьма широкие полномочия, устанавливая правило, согласно которому решения контрольной комиссии являются обязательными для исполнения органами управления народного предприятия.

Решения контрольной комиссии могут быть пересмотрены общим собранием акционеров или обжалованы в суд.

Контрольная комиссия осуществляет контроль не только за финансово-хозяйственной деятельностью народного предприятия, но и за соблюдением прав акционеров, а также за выполнением правил внутреннего трудового распорядка народного предприятия, то есть выполняет одновременно роль своеобразной апелляционной инстанции и некоторые надзорные функции. Так, например, согласно п. 7 ст. 6 Закона РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" уволившийся работник-акционер, не согласный с выкупной стоимостью принадлежащих ему акций народного предприятия, вправе в письменной форме обжаловать ее в контрольную комиссию народного предприятия.

Осуществляя свои функции, контрольная комиссия вправе в любое время принять решение о проведении проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности народного предприятия. Кроме контрольной комиссии правом требовать проведения ревизии обладают также общее собрание акционеров, наблюдательный совет, а также акционер (акционеры), которому (которым) принадлежит не менее 10% акций народного предприятия.

Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности народного предприятия проводится, как правило, независимыми аудиторами на основании договора. Персональный состав аудиторов подлежит обязательному согласованию с контрольной комиссией. Оплата услуг независимых аудиторов по проверке (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности народного предприятия производится в пределах сметы на осуществление деятельности контрольной комиссии.

Контрольная комиссия вправе знакомиться с любыми документами, касающимися всех сторон деятельности народного предприятия, а также получать необходимые пояснения в устной и письменной форме.

ЧАСТЬ III

ЮРИДИЧЕСКИЕ СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ АКЦИОНЕРОВ

Две предшествующие части настоящей книги были посвящены анализу имущественных прав и прав на участие в управлении обществом, принадлежащих акционеру в силу наличия между ним и акционерным обществом особой юридической связи.

Указанная связь возникает в момент приобретения гражданином или юридическим лицом права собственности на акции общества.

О некоторых способах защиты прав акционеров ранее уже упоминалось, поэтому основной задачей третьей части книги является установление четкого соответствия между различными правами акционера и способами их защиты.

Современная акционерная практика показывает, что весьма часто имеют место случаи, когда нарушаются не только права акционеров, но и право собственности на акции. Различные способы "законного" лишения собственника его прав на акции также будут рассмотрены в этой части книги.

Большое внимание защите прав акционеров уделяется Президентом и Правительством РФ. В период с 1993 года было принято большое количество Указов Президента РФ и Постановлений Правительства РФ, содержащих нормы, направленные на защиту прав акционеров. В указанных актах устанавливается обязательный порядок совершения отдельных действий, который призван защитить права акционеров. Так, Указ Президента РФ "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" от 18 августа 1996 года № 1210 устанавливает необходимость конвертации акций обществ, деятельность которых прекращается при реорганизации, в акции реорганизованного (в случае присоединения) или вновь образованного юридического лица (при преобразовании, слиянии, выделении, разделении) в целях защиты прав акционеров реорганизуемых обществ.

Как видно, отдельные вопросы защиты прав акционеров находят свое отражение в действующем законодательстве. Однако до состояния дел, которое можно было бы назвать хотя бы удовлетворительным, еще очень далеко.

Структурно третья часть настоящей книги состоит из трех разделов, в каждом из которых будут подробно рассмотрены некоторые способы защиты различных групп прав, принадлежащих акционерам. Отдельный раздел третьей части посвящен вопросам защиты права собственности на акции.

Описание предмета: «Менеджмент»

Литература

1. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе. – М.: Юристъ, 1999. – 248 с.
   
2. Акционерное дело. – М.: Финансы и статистика, 2003. – 544 с.
   
3. Организация работы совета директоров. Практические рекомендации. – М.: Альпина Паблишер, 2014. – 172 с.
   

Образцы работ

Задайте свой вопрос по вашей проблеме

		Гладышева Марина Михайловна marina@studentochka.ru +7 911 822-56-12 с 9 до 21 ч. по Москве.

Внимание!

Банк рефератов, курсовых и дипломных работ содержит тексты, предназначенные только для ознакомления. Если Вы хотите каким-либо образом использовать указанные материалы, Вам следует обратиться к автору работы. Администрация сайта комментариев к работам, размещенным в банке рефератов, и разрешения на использование текстов целиком или каких-либо их частей не дает.

Мы не являемся авторами данных текстов, не пользуемся ими в своей деятельности и не продаем данные материалы за деньги. Мы принимаем претензии от авторов, чьи работы были добавлены в наш банк рефератов посетителями сайта без указания авторства текстов, и удаляем данные материалы по первому требованию.